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臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　 106年度上易字第1149號 上　訴　人　臺灣新北地方法院檢察署檢察官 被　　　告　張烱光 選任辯護人　黃碧芬律師 　　　　　　林明煌律師 上列上訴人因被告違反性騷擾防治法案件，不服臺灣新北地方法 院105 年度易字第1423號，中華民國第一審判決（起訴案號：臺 灣新北地方法院檢察署105 年度偵字第18024 號），提起上訴， 本院判決如下： 主 文 原判決撤銷。 乙○○意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為觸摸其臀部之行為，處拘 役貳拾日，如易科罰金，以新台幣壹千元折算壹日。 事 實 一、乙○○與代號3429A105100 之成年女子（真實姓名年籍詳代 號與真實姓名對照表，下稱Ａ女）係新北市政府00局之同事 ，於民國105年5月9日17時58分許，與其長官即新北市政府 勞工局副局長許秀能及Ａ女一同搭乘址設新北市○○區○○ 路○段000號新北市政府東側13號電梯由7樓往下至1樓，乙 ○○在電梯抵達1樓，接續許秀能步出電梯之後，亦欲步出 電梯大門時，竟意圖性騷擾，趁Ａ女不及抗拒之際，以右手 拍觸Ａ女之左臀部2下，以此方式對Ａ女為性騷擾得逞。 二、案經甲○訴由新北市政府警察局海山分局報告臺灣新北地方 法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由 一、證據能力部分： ㈠按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。又被告以外之人於審判外之陳述，雖 不符合同法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，但經當事 人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳 述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理 人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第1 項不得為 證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前 項之同意。刑事訴訟法第159 條第1 項及第159 條之5 分別 定有明文。經查，被告乙○○及辯護人對本判決以下援引具 傳聞性質之供述證據，迄本院言詞辯論終結前亦未聲明異議 （見本院卷第46頁），經本院審酌該等證據之作成情況，核 無違法取證或其他瑕疵，認適為本案認定事實之依據，依刑 事訴訟法第159 條之5 規定，均有證據能力。 ㈡本判決其餘所依憑判斷之非供述證據，經查無有何實施刑事 訴訟之公務員違反法定程序取得之情形，且各該證據均經本 院於審判期日依法進行證據之調查、辯論，依刑事訴訟法第 刑事訴訟法第158 條之4 規定反面解釋，自均有證據能力。 二、認定犯罪事實所憑之證據及理由： ㈠訊據被告固坦承於事實欄一所載之時、地與甲○同乘電梯下 樓，並於隨許秀能出電梯之際，伸手拍觸甲○身體之舉，惟 矢口否認有何意圖性騷擾，乘甲○不及抗拒而藉上揭觸摸行 為騷擾甲○之犯行，並辯稱：伊只是要謝謝甲○，係無意識 的行為，並無性騷擾之犯意云云。辯護人則為被告辯稱： ①人與人間之身體接觸可能只是不經意的碰觸，不能因為被 害人覺得不舒服就認定構成性騷擾犯行。②性騷擾防治法第 25條之罪，以行為人主觀上有性騷擾的意圖為必要，本案被 告有無此意圖則需經檢察官依客觀證據舉證證明。經原審勘 驗電梯內監視錄影帶截圖所示，被告行為前，其長官許秀能 還在電梯中。電梯下降時，被告在跟副局長報告事項，證人 許秀能作證也稱未察覺電梯中有異狀。被告出電梯時也沒有 看告訴人，可見本案應屬誤會。被告應係於步出電梯時，順 手碰到告訴人左腰部。當時告訴人背部貼著電梯，可見被告 右手碰觸之該部位並非告訴人之臀部。③又被告碰觸甲○時 ，其右手也沒有揉搓或捏之舉，應認被告沒有性騷擾的意圖 。④新北市政府性騷擾評議雖為不利被告之認定，但該決定 是依據性別工作平等法做成認定，其構成要件與性騷擾防治 法第25條規定不同，不能比附援引等語。 ㈡經查，被告乙○○與Ａ女係同事，均服務於新北市政府勞工 局，且被告於上開時、地與Ａ女、許秀能共同搭乘電梯從7 樓往下至1 樓，於被告隨許秀能步出電梯之時，於電梯內監 視器顯示時間下午5 時58分50秒時，被告以右手碰觸Ａ女身 體，業據被告於警詢、偵查、原審及本院審理中供述明確（ 見偵卷第6 至9 、30至31頁、原審易字第1423號卷第26頁； 本院卷第47頁反面），並經證人即告訴人Ａ女於警詢及偵查 中證述歷歷（見偵卷第10至14、35至37頁），復有監視錄影 畫面翻拍照片2 張在卷可稽（見偵卷第15頁），被告所為顯 係有意識之行為，而刻意碰觸甲○，此部分事實首堪認定。 ㈢被告雖不否認上揭客觀事實，惟否認其主觀上有何性騷擾之 意圖，並執前詞置辯，即應究明。經查： ⒈本案事發經過，業據證人即告訴人甲○先於警詢中證陳：當 天伊與勞工局的副局長許秀能及組織科科長乙○○在7 樓東 側第13號電梯搭電梯，下至1 樓開門時，伊靠近電梯鈕幫忙 按電梯，許秀能先步行出電梯，隨後乙○○趁伊不及反應之 際，拍打伊屁股兩下後離開電梯，伊瞬間很驚嚇、覺得噁心 之情（見偵卷第10至14頁）；再於偵查中證述：於105 年5 月9 日下午5 時58分許，在新北市政府東側第13號電梯，伊 從7 樓要下樓，當時電梯內有副局長許秀能還有被告，伊站 在電梯按鍵旁邊，被告跟副局長一個在伊左邊一個在伊後方 ，到1 樓時，電梯門打開，伊按著開門鈕，副局長就先出去 電梯，接著是被告出電梯，被告要出電梯時就拍伊左臀部2 下，伊當時嚇到，覺得就是性騷擾等詞（見偵卷第35頁）， 顯見被告所謂不經意之觸碰，已使甲○深感「驚嚇」、「噁 心」、「嚇到」、「覺得就是性騷擾」，亦堪認定。 ⒉又被告碰觸甲○身體之部位，雖經被告辯稱已不復記憶；辯 護人復為被告辯稱：被告觸摸甲○之身體部位，並非「臀部 」，所為客觀上亦與性騷擾防治法第25條之要件不符云云。 就此爭點，業據原審勘驗監視器錄影畫面（偵卷第15頁、原 審卷第40頁至第41頁），並對照翻拍照片當庭模擬拍照在 卷可稽（原審卷第66頁），並經當事人及辯護人確認無訛。 被告掌心所碰觸甲○之身體部位，其中一部分仍在一般認知 意義上之臀部部位，一部份則已跨至臀部外側上方至腰間部 位。此一部位縱甲○當時身在電梯中，部分身體靠近電梯牆 面，仍在被告伸手可及之範圍，此觀卷內電梯監視器錄影畫 面即明。而性騷擾防治法第25條所謂「臀部」、「其他隱私 部位」，當非以解剖學之精確定義予以理解，而應以該構成 要件所欲保護之法益，即被害人所享有本身有關於性、性別 等，與性有關之寧靜、不受干擾之平和狀態，而予以評價性 之論斷。被告觸摸甲○之身體部位，除部分仍係一般所理解 之臀部範圍外，縱有部分可認已在「腰間」，該「腰間」之 部位仍屬具性意涵而得評價為性騷擾防治法第25條之「其他 隱私部位」，此亦未逾一般生活常態之觀念認知。是採辯護 人所論，被告碰觸甲○之身體部位，既包括「臀部」、「腰 間」之其他隱私部位，雖非臀部正中，仍應認價係觸碰「臀 部」，始足以完全評價其行為。 ⒊又按性騷擾防治法第25條第1 項所處罰之性騷擾罪，則指性 侵害犯罪以外，基於同法第2 條第1 、2 款所列之性騷擾意 圖，以乘被害人不及抗拒之違反意願方法，對其為與性或性 別有關之親吻、擁抱或觸摸臀部、胸部或其他身體隱私處之 行為。前者乃行為人為滿足自我之性慾，而以其他性主體為 洩慾之工具，後者則意在騷擾觸摸之對象，不以性慾之滿足 為必要。又該二罪雖均出於違反被害人意願之方法，但前者 非僅短暫之干擾，而須已影響被害人性意思形成與決定之自 由，而後者則係於被害人不及抗拒之際，出其不意乘隙為短 暫之觸摸。各異其旨，不容混淆（最高法院105 年度台上字 第1443號判決意旨參照）。又所謂「不及抗拒」係指被害人 對行為人所為之上開性騷擾行為，尚未及感受到性自主決定 權遭妨害，侵害行為即已結束而言，此即與刑法上猥褻罪區 別之所在（最高法院102 年度台上字第4636號判決意旨參照 ）。而性騷擾之認定，應就個案審酌事件發生之背景、環境 、當事人之關係、行為人之言詞、行為及相對人之認知等具 體事實為之，性騷擾防治法施行細則第2 條亦有明文。查被 告前揭拍觸甲○左臀外側之舉，除已使甲○心生受有性騷擾 之感外，其舉動依下列事證綜合觀之，亦應認被告有騷擾意 圖無訛： ⑴就被告與甲○之平日互動及關係而言，證人甲○結證稱：「 （問：你與被告在本案發生前是否接觸過？）有，我們因為 工作上的事情有接觸過，在本案發生前，我是負責局務會議 紀錄，我每個禮拜會與被告見一次面，會打招呼。一個月前 ，我有投履歷到被告所任職的勞工局組織科做約僱的工作， 被告知道我投履歷後，就有到秘書處問我是否有投履歷，他 跟我說話時會比較靠近我，用手想要環抱我肩膀，當時我有 避開。」「（問：被告對你做比較靠近的舉動大概有幾次？ ）2到3次。」等語明確。則以被告與甲僅有同事之誼，甲 更曾在與被告之互動之中，迴避其接近之舉動，被告亦當知 此情，猶仍對甲為事實欄一所示行為，客觀上確足以致甲 感到「驚嚇」、「噁心」、「嚇到」、「覺得就是性騷擾」 。依常情觀之，被告如事實欄一所示之行為顯然逾矩，難認 並無騷擾意圖。 ⑵再被告又辯稱其僅欲順手推請甲○出電梯（偵卷第8 頁）； 或藉此舉對甲○表達之謝意（偵卷第31頁）云云。惟查： ①細繹電梯內監視器翻拍照片，可見該電梯門先於7 樓處打開 （見原審卷第33至34頁圖1 至圖4 ）；甲○、許秀能及被告 依序進入電梯（見原審卷第35至36頁，圖5 至圖7 ）；電梯 門關閉（原審卷第36頁至第37頁，圖8 至圖10）；電梯下降 至一樓（原審卷第38頁至第39頁，圖11至圖13）；電梯門開 啟（原審卷第39頁，圖14）；許秀能先朝電梯外移動（原審 卷第40頁，圖15）；被告緊隨在許秀能之後步出電梯，於畫 面時間05：58：50時，被告以右手掌心碰觸甲○左臀部外側 （見原審卷第40頁至42頁，圖16至圖20）；甲○緊隨被告之 後步出電梯（原審卷第43頁至第45頁，圖21至26）。則依上 揭監視器畫面所示，被告毫無順手推請甲○出電梯之舉。 ②被告又稱係為向甲○表達謝意，惟衡之兩人間曾有之互動關 係，被告以右手掌心碰觸甲○左臀部外側，此逾矩之舉，當 只能引起甲○「驚嚇」、「噁心」、「嚇到」、「覺得就是 性騷擾」之感覺，何能傳達被告之謝意？所辯顯不足採。 ③被告上揭舉動之時，證人許秀能雖證稱並不感覺有事發生， 依甲○所證，被告當時亦未有揉搓或捏之動作。然被告任意 觸碰甲○左臀部外側之部位，此等肢體上的動作，當足以使 甲○覺得不受尊重及不舒服。雖未達滿足自己性慾之程度， 但其所稱上揭用意均不可採，確可認定意在騷擾甲○。至被 告行為前，在電梯內面朝長官許秀能（見原審卷第37至39頁 ）；又電梯抵達1 樓，被告手觸碰Ａ女身體至離開電梯時， 被告均面向前方，視線並未轉向Ａ女，且被告觸碰Ａ女身體 之時間亦屬短暫，行為時與Ａ女亦無互動，雖均堪認定。然 性騷擾之行為人於行為前、中、後不動聲色者所在多有；況 性騷擾之動機，與其謂係滿足行為人之性慾，毋寧係為展現 其對被害人之權力控制慾望，自不能以被告當時未以言語調 戲、性暗示甲○，或不動聲色，即遽為有利被告之認定。 ㈣綜上所述，被告所辯，為事後推諉卸責之詞，不足採信。 本件事證明確，被告犯行堪予認定，應依法論科。 三、論罪：按性騷擾防治法第25條第1 項所處罰之性騷擾罪，指 刑法性侵害犯罪以外，基於性騷擾防治法第2 條第1 、2 款 所列之性騷擾意圖，以乘被害人不及抗拒之違反意願方法， 對其為與性或性別有關之親吻、擁抱或觸摸臀部、胸部或其 他身體隱私部位處（如性器官者是）之行為。故其犯罪目的 ，意在騷擾觸摸之對象，不以行為人之性慾滿足為其必要； 犯罪之手段，則係於被害人不備、不及抗拒之際，出其不意 乘隙為短暫之接觸、觸摸，與刑法所處罰之違反意願之強制 猥褻罪、乘機猥褻罪等均非相同；而左臀部外側、或屬「其 他隱私部位」之腰間等處，均非屬他人所得任意碰觸之身體 部位。是核被告所為，係違反性騷擾防治法第25條第1 項之 意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為觸摸其其他身體隱私處罪。 四、撤銷原判決之理由及量刑： ㈠原判決未察前開各情，遽為被告無罪之諭知，尚有未洽，檢 察官提起上訴，核有理由，自應由本院予以撤銷改判。 ㈡爰審酌被告與告訴人甲○間雖屬同事，然仍具有上下關係， 猶乘甲○不及抗拒之際為性騷擾行為，不尊重甲○之身體自 主權，及其犯罪之動機、目的、手段，暨被告犯罪後雖仍否 認犯行，惟前即屢屢表示為甲○所受不快道歉等一切情狀， 量處如主文第2 項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準， 以示懲儆。 據上論斷，應依刑事訴訟法第369 條第1 項前段、第364 條、第 299 條第1 項前段，性騷擾防治法第25條第1 項，刑法第11條前 段、第41條第1 項前段，判決如主文。 本案經檢察官俞秀端到庭執行職務。 中 華 民 國 106 年 7 月 26 日 刑事第十九庭 審判長法 官 曾淑華 法 官 王美玲 法 官 許辰舟 以上正本證明與原本無異。 不得上訴。 書記官 徐薇涵 中 華 民 國 106 年 7 月 27 日 附錄：本案論罪科刑法條全文 性騷擾防治法第25條 意圖性騷擾，乘人不及抗拒而為親吻、擁抱或觸摸其臀部、胸部 或其他身體隱私處之行為者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科 或併科新臺幣10萬元以下罰金。前項之罪，須告訴乃論。