裁判書系統

臺灣高等法院民事判決　　　　　　　104年度金上更㈠字第4號 上　訴　人 即被上訴人　財團法人證券投資人及期貨交易人保護中心 法定代理人　邱欽庭 訴訟代理人　許德勝律師 　　　　　　陳介安律師 被上訴人即 上　訴　人　王令麟 訴訟代理人　范清銘律師 　　　　　　林麗琦律師 　　　　　　周威良律師 上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，兩造對於中華民國10 1年3月12日臺灣臺北地方法院99年度金字第11號第一審判決各自 提起上訴，經最高法院第一次發回更審，上訴人財團法人證券投 資人及期貨交易人保護中心並減縮訴之聲明，本院於107年8月14 日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 一、原判決除確定部分外，關於㈠駁回財團法人證券投資人及期 貨交易人保護中心（下稱投保中心）後開第二項之訴部分， 及該部分假執行之聲請；㈡命王令麟給付如附表一編號44、 45、51「一審判決應給付金額(C)」欄所示金額本息及給付 逾附表三編號46、47、48、49、50「王令麟應賠償總額(B) 」欄所示金額本息部分，及該部分假執行之宣告；暨訴訟費 用（除確定部分外）之裁判均廢棄。 二、上開廢棄㈠部分，王令麟應各再給付如附表三編號1至43所 列各訴訟實施權授與人如附表三「本院判決應再給付金額( F)」欄所示之金額，及自民國98年11月20日起至清償日止， 按年息5%計算之利息，並由投保中心代為受領。 三、上開廢棄㈡部分，投保中心在第一審之訴及假執行之聲請均 駁回。 四、兩造其餘上訴均駁回。 五、第一、二審及發回前第三審（除確定部分外）訴訟費用，關 於投保中心上訴部分（減縮部分除外），由王令麟負擔29% ，餘由投保中心負擔；關於王令麟上訴部分，由投保中心負 擔30%，餘由王令麟負擔。 六、本判決所命之給付，得假執行。但王令麟如於假執行程序實 施前，以附表三編號1至43「本院判決應再給付金額(F)」欄 所示金額為各別訴訟實施權授與人供擔保後，各得免為假執 行。 事實及理由 壹、程序方面： 一、投保中心為附表一編號44、45、51所示訴訟實施權授與人提 起本件刑事附帶民事訴訟為不合法： （一）按因犯罪而受損害之人，於刑事訴訟程序得附帶提起民事 訴訟，對於被告及依民法負賠償責任之人，請求回復其損 害，刑事訴訟法第487條第1項定有明文。其請求回復之損 害，以被訴犯罪事實所生之損害為限，否則縱令得依其他 事由，提起民事訴訟，亦不得於刑事訴訟程序附帶為此請 求，該部分起訴即非合法（最高法院70年度台抗字第510 號裁判要旨參照）。則提起附帶民事訴訟，應以刑事判決 所認定之犯罪事實所受之損害為限，而是否符合提起附帶 民事訴訟之要件，應以刑事庭裁定移送民事庭時該審級之 刑事判決所認定之事實為準（最高法院104年度台上字第 1483號判決要旨參照），不因嗣後改判無罪，而得溯及指 為起訴不合法。又被害人所受損害係由於被告犯罪所致， 即有上開規定之適用，並不以被告侵害事實所犯之罪名經 刑事法院獨立論處罪刑或受損害之人提起刑事告訴或合法 告訴為必要，固有最高法院93年度台抗字第225號裁定要 旨可參，然審諸該案例事實中所稱「不以被告侵害事實所 犯罪名經獨立論罪處刑為必要」，係指該侵害事實仍經刑 事法院於判決犯罪事實欄內認定在案，僅因裁判上一罪而 毋庸另予獨立論處之情形而言，所稱「不以受損害之人提 起刑事告訴或合法告訴為必要」，係指該受損害之人遭被 告侵害之事實亦經刑事法院於判決犯罪事實欄內載明，然 因告訴乃論之罪（該案例事實之被告係犯過失傷害罪）未 提出告訴或未合法告訴之情形而言。 （二）本件係由附表一編號1至51所示東森媒體科技股份有限公 司（下稱東森媒體公司）股東韓嘉千等51人依證券投資人 及期貨交易人保護法（下稱證期保護法）第28條授與訴訟 實施權予投保中心，由投保中心在原審法院刑事訴訟程序 （96年度矚重訴字第3號王令麟違反證券交易法等案件， 下稱本件刑事一審）附帶提起民事訴訟，請求王令麟賠償 如後述之損害。而王令麟所涉犯行，嗣經原審法院刑事庭 為有罪判決，並依刑事訴訟法第504條規定，裁定將本件 附帶民事訴訟移送原審法院民事庭，則本件附帶民事訴訟 之起訴是否合法，自應依裁定移送時刑事一審判決結果定 之。查本件刑事一審判決係依證券交易法第171條第1項第 3款、第2項之特別背信罪對王令麟論罪科刑，犯罪事實欄 雖有記載王令麟之犯罪行為「致生損害於東森媒體公司及 全體股東利益」等文字（原審金字卷第198頁即外放刑事 一審判決「東森集團部分犯罪事實論罪理由及附件」第8 頁第28至29列），但審諸該部分犯罪事實係在「二、王令 麟違背董事忠實義務向『少數股東』以低價收購東森媒體 公司股票部分」之範圍及脈絡之下而為認定（原審金字卷 第195頁即前揭刑事一審判決第2頁），且明確記載王令麟 係向刑事一審判決「附表陸㈢（即起訴書附表）」所示 東森媒體公司小股東以低價收購，各該小股東因資訊缺乏 而低價出售受有損害等情（原審金字卷第198頁即刑事一 審判決第8頁第14至26列，外放刑事一審判決之附表陸㈢ ），又拒絕如附表一編號46至50所示股東共同參與售股之 請求，而以低價向其等購入股票致其等受有損害（原審金 字卷第197頁背面至198頁即刑事一審判決第7至8頁），足 見刑事一審判決僅認定該判決「附表陸㈢（即起訴書附表 ）」所示股東及如附表一編號46至50所示股東為王令麟 犯罪行為之被害人，而無認定非列屬刑事一審判決「附表 陸㈢（即起訴書附表）」及附表一編號46至50之其餘全 體股東亦均為被害人。經查，附表一編號44方敏、編號45 葉淑瑩、編號51劉火生並未經檢察官起訴或刑事一審判決 於犯罪事實欄及「附表陸㈢（即起訴書附表）」認定為 被害人，投保中心就此節亦不爭執（本院更審卷四第134 頁），可見刑事一審判決並未認定王令麟對該3人有何侵 害之犯罪事實存在，揆諸前揭說明，投保中心為其3人所 提起本件附帶民事訴訟即為不合法，應予駁回。（投保中 心並陳明此3人部分不另於本件為追加請求，見本院更審 卷二第162頁、卷三第70頁，併此記明） （三）至本件刑事一審判決嗣雖經本院刑事庭以98年度矚上重訴 字第23號、98年度金上重訴字第57號（下稱本件刑事二審 ）判決認定王令麟違反證券交易法第20條第1項規定，改 依同法第171條第1項第1款規定論罪科刑（本院前審卷四 第119頁背面），並認附表一所列東森媒體公司股東，僅 其中編號4王基桉、編號5蔡玉珠、編號14郭曼瑾、編號40 鍾詩頻等4人為上開犯罪之被害人（即認定上開4人因不知 凱雷集團以每股新臺幣〈下同〉32.4元向王令麟收購，陷 於錯誤而出售股份，故被列入刑事二審判決附表一；見本 院前審卷四第79頁、130頁背面、131頁），其餘股東（編 號44、45、51除外）則不另為無罪諭知（認定該等股東不 能證明係因不知悉上情而以每股20元出售股份，被列入刑 事二審判決附表二；見本院前審卷四第128頁背面、129頁 ），有刑事二審判決第10冊可按（本院前審卷四第74至14 9頁），然揆諸前揭說明，刑事二審判決所改判結果，對 於已合法提起之附帶民事訴訟並不生影響。是王令麟執上 開事由，抗辯投保中心為該等被害人所提起本件附帶民事 訴訟之起訴亦為不合法云云，即非可採，附此敘明。 二、投保中心於本院減縮應受判決事項之聲明（附表一編號44、 45、51除外）為合法： 按第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之，但 請求之基礎事實同一者、擴張或減縮應受判決事項之聲明者 ，均不在此限，民事訴訟法第446條第1項但書、第255條第1 項第2、3款定有明文。查投保中心於本院減縮其請求金額如 附表一「減縮後求償金額(B)」欄所載，即編號1至43部分由 原請求各以每股12.5元差額（即32.5元扣除20元）計算損害 總額，改以每股12.4元為計算（即32.4元扣除20元，又其中 原審法院判准6元差額範圍內之請求業已確定），而編號46 至50部分由原請求各以每股7.5元差額（即32.5元扣除25元 ）計算損害總額，改以每股7.4元為計算（即32.4元扣除25 元），核與原訴均係本於同一刑事判決所認定之犯罪事實， 僅就請求賠償之金額減縮其聲明，與前開規定相符，應予准 許。（至編號44、45、51部分起訴不合法，業如前述，即無 再論述投保中心所為減縮是否合法之必要，併此記明） 貳、實體方面： 一、投保中心起訴主張：伊依證期保護法規定以自己名義為如附 表一所列出售東森媒體公司股票受有損害之投資人提起本件 訴訟。王令麟係東森集團總裁，為東森媒體公司董事，東森 媒體公司原為依證券交易法公開發行但未上市櫃之公司，王 令麟透過其實際掌控之東森國際股份有限公司（下稱東森國 際公司）、東森得易購股份有限公司（下稱東森得易購公司 ）及東森購物百貨股份有限公司（嗣更名為百夯股份有限公 司，下稱東森百貨公司即百夯公司）共掌有東森媒體公司約 53%之股權。東森媒體公司於94年股東會原已決議應加速達 成上市計畫，然王令麟嗣得悉外資新橋集團（Newbridge Ca pital LLC）及美商凱雷集團（Carlyle Group）皆有意高價 收購東森媒體公司股權，凱雷集團並於95年2月間指派唐子 明與王令麟議定擬以每股32.5元收購東森媒體公司股權，且 為達足以實質掌控東森媒體公司經營權之股權數，提出收購 東森媒體公司股權達67%以上之條件若成就，凱雷集團即有 完成買賣交易之義務，且總購買股權比例愈高，王令麟即可 獲取愈多回饋利潤之交易條件。王令麟對於上開重大影響東 森媒體公司股東權益及證券價格之外資併購消息，依法原應 公告申報並說明，王令麟卻予隱匿，而於95年3月7日東森媒 體公司臨時董事會時，不顧先前股東會決議及利益迴避規範 ，主導董事會做成撤銷公開發行之決議，藉以免除證券交易 法有關公告申報說明及公開收購之相關規範，王令麟再於95 年3月9日與凱雷集團簽訂意向書，約定凱雷集團以每股32.5 元（嗣實際交割價為32.4元）向王令麟收購東森媒體公司67 %以上之股權，並於95年4月24日正式簽訂股權買賣契約書。 東森媒體公司小股東因王令麟前述蓄意隱匿行為而不知凱雷 集團有意以32.5元收購，王令麟透過實質掌控之東森得易購 公司、東森百貨公司於95年3、4月聯合具名向小股東發函， 表示願以每股20元之價格收購東森媒體公司股份，致附表一 所示小股東陷於錯誤，以附表二「出讓單價(C)」欄所示低 價賣出其等所持有之東森媒體公司股份予東森得易購公司或 東森百貨公司（百夯公司），王令麟再於105年7月12日將上 開收購股份以每股32.4元之價格轉售予凱雷集團在臺設立之 盛澤股份有限公司（下稱盛澤公司），獲得高額不法利益， 並致附表一所示小股東受有如該表「減縮後求償金額(B)」 欄所載之損害（計算方式如附表二）。爰依證券交易法第20 條第1、3項、民法第184條第1、2項規定提起本件訴訟，並 於原審聲明：㈠王令麟應給付如附表一所列訴訟實施權授與 人如該附表「一審求償金額(A)」欄所示之金額，及自起訴 狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息，並由 投保中心代為受領；㈡請准依證期保護法第36條規定宣告免 供擔保之假執行，如不能獲准免供擔保為假執行，願供擔保 請准宣告假執行。【原審判決王令麟應給付如附表一所列訴 訟實施權授與人如該附表「一審判決應給付金額(C)」欄所 示之金額本息，由投保中心代為受領；並駁回投保中心其餘 之訴（又投保中心另請求東森得易購公司、百夯公司與王令 麟連帶給付部分，由本院另案104年度金上更㈠字第5號審理 ）。兩造各自就其敗訴部分聲明不服，提起上訴，本院前審 就原審判決命王令麟給付超逾附表一編號46至50「二審(前 審)判決應給付金額(D)」欄所示金額本息部分廢棄，且駁回 投保中心此部分請求，並駁回投保中心之上訴及王令麟之其 餘上訴。兩造各自就其敗訴聲明不服，提起上訴，經最高法 院就王令麟敗訴不服部分中關於附表一編號1至43「三審判 決確定應給付金額(E)」欄所示金額本息部分（即以26元扣 除20元差額計算之損害總額部分）判決駁回上訴確定；另就 投保中心敗訴上訴部分（即以32.5元扣除26元差額計算之損 害總額部分）與王令麟就附表一編號44至51「二審(前審)判 決應給付金額(D)」欄所示金額本息敗訴部分之上訴均廢棄 發回本院更審】並於本院上訴聲明：㈠原判決除確定部分外 ，關於駁回投保中心後開之訴及該部分假執行之聲請均廢棄 ；㈡王令麟應再給付附表一各訴訟實施權授與人如「本件上 訴聲明請求金額(F)」欄所示金額本息（合計3,195萬7,422 元），並由投保中心受領之；㈢請准依證期保護法規定免供 擔保宣告假執行，如不能獲准免供擔保為假執行，願供擔保 請准宣告假執行。暨於本院答辯聲明：王令麟之上訴駁回。 二、王令麟則以：伊雖為東森媒體公司榮譽董事長，惟就伊個人 與凱雷集團簽署意向書乙事，依法並無揭露義務，況凱雷集 團出具意向書時，尚未實施盡職調查，凱雷集團非必以每股 32.5元購買東森媒體公司股份，而伊亦無法確定可出售之股 權數量達67%，自非屬確定訊息，亦無揭露義務；又凱雷集 團收購東森媒體公司股權案，直至95年7月6日始獲經濟部投 資審議委員會核准通過，在此之前，伊於95年4月至6月間向 小股東收購東森媒體公司股權時，未告知上情，並無虛偽、 詐欺、隱匿而致小股東誤信之行為；東森媒體公司原即有意 取消在國內上市，因而本於公司自治，於95年3月7日經董事 會決議申請撤銷公開發行，並經行政院金融監督管理委員會 （下稱金管會）核准，要屬合法，伊主觀上並無違反證券交 易法第20條第1項或為侵權行為之故意或過失；國內媒體自 94年12月底即密集報導外國私募基金有意取得東森媒體公司 股權，小股東對此知之甚詳，編號1至45、51所示小股東以 每股20或22元出售股份已高於當時市場行情，編號46至50所 示股東自始知悉凱雷集團收購情事，伊並無詐欺、虛偽或隱 匿之行為；凱雷集團自始僅以控制權大股東為交易對象，並 無意願與小股東交易，伊為具有控制權之大股東，且依約負 有保證責任，始得以最終交割價每股32.4元出售股份予凱雷 集團，小股東自不得就控制權溢價部分主張受有損害等語， 資為抗辯。並於本院上訴聲明：㈠原判決除確定部分外，關 於不利於王令麟之部分均廢棄；㈡上開廢棄部分，投保中心 於原審之訴及假執行之聲請均駁回。並於本院答辯聲明：投 保中心之上訴駁回。 三、兩造不爭執事項（本院更審卷三第68頁背面至69頁背面）： （一）投保中心為依證期保護法設立之保護機構，經附表一所示 韓嘉千等51人依證期保護法第28條授與訴訟實施權，而提 起本件刑事附帶民事訴訟。 （二）王令麟係以法人股東東森國際公司所指派代表人之身分， 當選東森媒體公司第14屆董事。王令麟並未登記為東森得 易購公司及東森百貨公司（嗣改名百夯公司）之董事或其 他有代表權之人。 （三）凱雷集團於95年3月9日向東森媒體公司大股東提出要約意 向書，表示擬以每股32.5元收購東森媒體公司股權，且為 達足以實質掌控東森媒體公司經營權之股權數，提出東森 媒體公司股東可出售總股權達67%以上之條件若成就，凱 雷集團即有完成買賣交易之義務。雙方再於同年4月24日 簽訂股權買賣契約書，由凱雷集團以Unicorn Investment Company LTD.名義向包括王令麟在內合計共持有35.16%股 權之東森媒體公司大股東，購買其實質掌控之股權。 （四）東森媒體公司於95年3月7日召集臨時董事會決議通過申請 撤銷公開發行，並經金管會於同年3月20日核准該公司不 繼續公開發行。 （五）東森得易購公司、東森百貨公司於95年3月底及同年4月28 日聯合具名向小股東發函，表示願以每股20元之價格收購 東森媒體公司股份。附表一編號1至16、18至43、51所示 股東即以每股20元之價格將如附表二「出讓股數(a)」欄 所示股份售予東森得易購公司；附表一編號44、45所示小 股東以每股22元之價格將如附表二「出讓股數(a)」欄所 示股份售予東森得易購公司；附表一編號17所示股東以每 股20元之價格將如附表二「出讓股數(a)」欄所示股份售 予東森百貨公司（百夯公司）。另有附表一編號46至50所 示法人股東以每股25元之價格將如附表二「出讓股數(a) 」欄所示股份售予東森百貨公司（百夯公司）。 （六）東森得易購公司、東森百貨公司於95年7月12日，將包括 其向前述股東收購在內之東森媒體公司股份，以每股32.4 元之價格出售予凱雷集團在臺設立之盛澤公司。 （七）王令麟因違反證券交易法第20條第1項規定，涉犯同法第1 71條第1項第1款、第2項之罪，業經本院刑事庭以98年度 矚上重訴字第23號、98年度金上重訴字第57號刑事判決判 處罪刑，再經最高法院以102年度台上字第3250號判決駁 回上訴確定（本院前審卷三第10至60頁判決節本）。 四、法院之判斷： 投保中心主張王令麟以撤銷東森媒體公司公開發行之方式， 規避證券交易法關於揭露重大訊息及公開收購等規定，藉以 對小股東隱匿其與凱雷集團簽訂售股意向書及凱雷集團將以 高價收購東森媒體公司股票等重大訊息，使附表一所列股東 各以附表二「出讓單價(c)」欄所示低價出售股票而受有損 害等情，為王令麟所否認，並以前詞置辯。是本件爭點厥為 ：㈠王令麟於東森媒體公司董事會決議通過申請撤銷公開發 行及其向小股東低價收購股票後高價出售凱雷集團之過程， 有無證券交易法第20條第1項規定之虛偽或隱匿行為，並使 編號1至43、46至50所列股東受有損害，而得請求王令麟賠 償；㈡若是，該等股東所出售東森媒體公司股票（下稱系爭 股票）之合理價格為何，其等所受損害金額為何。茲析述如 下： （一）按證券交易法第20條第1項規定「有價證券之募集、發行 、私募或買賣，不得有虛偽、詐欺或其他足致他人誤信之 行為」；同條第3項規定「違反第1項規定者，對於該有價 證券之善意取得人或出賣人因而所受之損害，應負賠償責 任」。所謂虛偽，係指陳述內容與客觀之事實不符；所謂 詐欺，係指以欺罔之方法騙取他人財物；所謂其他足致他 人誤信之行為，係指陳述內容有缺漏，或其他原因，產生 誤導相對人對事實之瞭解發生偏差之效果而言。買賣有價 證券之過程中，如有以形式上合法之手段，掩飾不法目的 之情形者，仍不失為前述詐欺、虛偽或其他足致他人誤信 之行為。又91年2月6日修正公布之證交法第20條第1項之 立法理由謂「有價證券之私募及再行賣出仍不得為虛偽隱 匿不實之情事，爰修正第1項」，可見證交法第20條第1項 所定「其他足致他人誤信之行為」之行為態樣應包括「隱 匿」在內（最高法院104年度台上字第1483號判決要旨參 照）。次按99年6月2日修正前證券交易法第36條第3項第2 款（現移列於同條第2項第2款）規定「已依本法發行有價 證券之公司，有發生對股東權益或證券價格有重大影響之 事項，應於事實發生之日起2日內公告並向主管機關申報 」，有關涉及經營權變更之股份收購消息，當對股東權益 及證券價格有重大影響，當屬前開規定應公告及申報事項 甚明。再按證券交易法第43條之1第3項規定「任何人單獨 或與他人共同預定取得公開發行公司已發行股份總額達一 定比例者，除符合一定條件外，應採公開收購方式為之」 ；同法第43條之2第1項前段規定「公開收購人應以同一收 購條件為公開收購」。而依同條第4項授權訂定之「公開 收購公開發行公司有價證券管理辦法」第11條第1項則明 文規定「任何人單獨或與他人共同預定於50日內取得公開 發行公司已發行股份總額百分之20以上股份者，應採公開 收購方式為之」（原審重附民卷第260頁）。準此，公開 發行公司若有發生對股東權益或證券價格有重大影響之事 項，應於事實發生之日起2日內公告並向主管機關申報； 又預定取得公開發行公司已發行股份總額20%以上股份者 ，除符合一定條件外，法律強制規定應以同一收購條件為 公開收購；上開法規範目的無非在於健全證券市場之交易 秩序，公司經營者若未揭露應揭露之資訊，使證券投資人 無法獲得足夠判斷所需資訊，不惟有使無辜投資人受實質 損害之可能，亦難期證券交易市場之公平與穩定，故蓄意 違反資訊強制公開之規範，當屬法所不許。是若有第三人 欲向公司經營者收購已公開發行之股份總額達一定比例， 且涉及經營權變更之股份收購重大訊息，為避免違反上開 強制規定，而先撤銷公司公開發行予以規避者，雖該撤銷 公開發行之手段行為合於公司法之規定，惟其所欲達到規 避法律之目的既屬不法，自係以合法手段掩飾其不法目的 ，則小股東若因公司經營者規避法律適用而隱匿資訊，不 知收購者實以更高價格收購股份，對收購事實之瞭解有所 偏差，而發生允以低價售出所持有股份之結果，應構成證 券交易法第20條第1項所稱「其他足致他人誤信之隱匿行 為」，是該等股東自得依同條3項規定請求損害賠償。 （二）王令麟主導東森媒體公司董事會決議通過申請撤銷公開發 行，以達到隱匿其與凱雷集團簽訂意向書以高價出售大量 股權之重大訊息之目的，再向編號1至43、46至50所示股 東低價收購股票後再高價出售凱雷集團之行為，為證券交 易法第20條第1項所規定「足致他人誤信之隱匿行為」， 並致該等股東受有損害，得依同條第3項規定請求王令麟 賠償： 1、查王令麟係東森集團總裁，亦是東森國際公司董事長，並 以東森國際公司法人代表身分當選東森媒體公司董事，且 被推為名譽董事長，王令麟實質掌控東森國際公司、東森 得易購公司、東森百貨公司、美瀚投資有限公司（下稱美 瀚公司）、中央投資公司、蔡秀幸名下之東森媒體公司股 份，迄94年底，王令麟透過上開公司及個人所實質掌控之 東森媒體公司股權加計王令麟個人持股，共占已發行股份 總數約53%，而為東森媒體公司大股東；凱雷集團於95年2 月間指派唐子明與王令麟及其他大股東商議，欲以每股32 .5元收購總股權數達67%以上之東森媒體公司股份，目的 在於入主並掌控東森媒體公司之經營權，嗣凱雷集團即依 上開條件，於95年3月9日出具意向書予王令麟，當時王令 麟實質掌控之股份股權數約53%未達67%等情，有王令麟於 刑事案件之供述可參（刑事一審亞太固網筆錄卷三第60頁 以下、第95頁背面，亞太固網筆錄卷十第6頁，東森筆錄 卷六第333頁、卷十第6頁；本院前審卷四第93頁背面、99 頁），復有證人唐子明於刑事一審審理時證述在案（刑事 一審東森筆錄卷五第188頁以下；本院前審卷四第88頁、 98頁背面），且有證人邵正義（東森國際公司大陸事業部 副總經理、東森電視台法務處法務副總）在本院前審具結 證述可佐（本院前審卷二第89頁），並有意向書及中譯文 附卷可稽（本院前審卷二第68至72、224至231頁），足見 王令麟欲完成與凱雷集團間之上開交易，尚須另向東森媒 體公司小股東收購股份。且查凱雷集團與王令麟除於95年 3月9日簽具上開意向書之外，另簽署附加協定書，約定王 令麟在交割當日若能促成至少75%的東森媒體公司股權賣 予凱雷集團，凱雷集團將依收購達成之比例贈與王令麟不 同數額的額外紅利，並提供12億元過渡性貸款作為王令麟 收購股權之資金來源，此外並達成協議，若王令麟順利賣 出約定比例以上的東森媒體公司股權，其所得部分價金約 7,500萬美元，得由王令麟以實質掌控之美瀚投資公司、 東森得易購公司及東森國際公司名義，再轉投資至凱雷集 團境外英屬開曼群島商Ripley Cable HoldingsⅡ,L.P.（ 下稱瑞利有限合夥）等情，有王令麟於刑事案件之供述可 佐（刑事一審本院筆錄卷五第122頁背面、亞太固網筆錄 卷三第95頁背面；本院更審卷三第449頁、本院前審卷四 第95頁背面），復有證人唐子明、王悅賢（東森媒體公司 法律顧問）於刑事案件之證述可稽（刑事一審本院筆錄卷 五第113頁背面、120頁背面、194頁；本院前審卷一第99 至100頁；本院更審卷三第431、445頁），並有附加協定 書存卷可參（刑事一審東森檢察官補充資料第五卷第43至 203頁、編號第542號偵查卷第4至50頁；刑事一審本院筆 錄卷五第113頁背面、第120頁背面；本院更審卷三第431 、445頁），並經刑事二審判決認定在案（本院前審卷四 第77頁背面、第102頁）；亦即依附加協定書之約定，在 交割當日，王令麟若能促成越多東森媒體公司股權交割予 凱雷集團，王令麟將獲得越多股權紅利及獲得投資凱雷集 團旗下瑞利有限合夥之機會。是以，因東森媒體公司原為 證券交易法規定之公開發行公司，凱雷集團及王令麟為避 免在完成上開股份買賣交易之過程中，由凱雷集團向特定 大股東購買股份或由王令麟向小股東收購股份之行為，有 違反證券交易法第36條第3項第2款有關對股東權益或證券 價格有重大影響之事項應公告申報，或違反同法第43條之 1、第43條之2有關公開收購資訊公開及以同一條件收購之 虞，並為促成凱雷集團順利入主東森媒體公司，暨為遂行 王令麟得以向小股東低價購入高價售出賺取差價及達到總 出售股權比例愈高可獲取愈多回饋利潤之交易條件，故非 藉由撤銷東森媒體公司公開發行之手段，確無法達成其目 的。 2、次查王令麟為東森集團總裁及東森媒體公司名譽董事長， 對於東森媒體公司董事具有相當程度之影響力，參諸東森 媒體公司在上開交易洽談期間適於95年3月7日召開臨時董 事會，由董事楊建國提案、名譽董事長王令麟附議，經決 議通過申請撤銷公開發行案，有東森媒體公司第4屆第15 次臨時董事會會議議事錄可按（本院前審卷一第160至163 頁）；復佐以王令麟前於94年9月間，即已指派東森媒體 公司顧問李友江委託他人尋求有意購併東森媒體公司之外 資等情，此有證人李友江於刑事案件偵查中具結證述明確 （刑事一審東森筆錄卷五第39頁以下、編號523號偵查卷 第232頁以下；本院前審卷四第86頁、111頁背面），該公 司董事長賽依法薩聽聞此事後，曾於94年10月28日該公司 第4屆第12次董事會議上提議「本公司主要和少數股權之 股東亦希望要求在此項預計股權出售案中，EMC（指東森 媒體公司）促進他們亦可依其自由意願參與本案」，並經 全體出席董事同意准予備查，惟王令麟不同意少數股權之 股東參與上開股權出售案，又於94年12月28日東森媒體公 司第4屆第13次臨時董事會議上提議刪除上開提案文字等 情（本院前審卷四第103頁），足見王令麟自始即有意排 除小股東參與出售股權，而欲自行收購小股東之股權，取 得控制股權數後一併出售，藉以賺取差價及獲取更高額之 利益，益見撤銷東森媒體公司公開發行實為王令麟達到上 開交易目的之必要手段。而東森媒體公司董事會於95年3 月7日通過申請撤銷公開發行之決議後，凱雷集團旋即依 原洽談條件，於同年月9日出具意向書予王令麟，迨東森 媒體公司依上開決議向金管會申請撤銷公開發行，經該會 於95年3月20日同意東森媒體公司股票不繼續公開發行（ 本院前審卷一第155頁金管會函）後，凱雷集團即依原洽 議條件，於95年4月24日以Unicorn Investment Company LTD.名義與王令麟等人簽訂股權買賣契約書，除有前述意 向書及中譯文在卷可按，並有股權買賣契約及中譯節本可 稽（本院前審卷一第257至281頁），觀諸股權買賣契約所 載出賣人除王令麟之外，雖另包括東森國際公司、東森得 易購公司、東森百貨公司、美瀚投資有限公司、中央投資 公司及蔡秀幸，但其等簽約代理人均為王令麟，足徵王令 麟利用其擔任東森集團總裁及東森媒體公司名譽董事長之 身分及影響力，主導東森媒體公司董事會決議通過申請撤 銷公開發行案及與凱雷集團簽訂股權買賣契約，藉此規避 證券交易法上開規定之適用，以利其完成與凱雷集團間之 上開交易。 3、再查東森媒體公司前於94年4月22日召開第4屆第10次董事 會議，會議中討論事項(七)說明一，提到關於「儘速完成 能合理回饋股東一定程度之投資成本及有效加速達成本公 司上市之財務計劃已屬迫切，該項財務計畫之初步規劃已 由賽依董事長向所有董事、監察人即各股東代表進行說明 與討論並已獲初步共識」；另於臨時動議時，王令麟以名 譽董事長身分提案「本公司除繼續努力與政府爭取同意本 公司赴海外上市外，亦請經營團隊就本公司下列未來上市 方案之時程及相關費用進行評估，並於下次董事會時提報 ，其方案一即為「本公司自行於國內上市（櫃）」（刑事 一審東森檢察官補充資料第八卷第54頁以下）。東森媒體 公司於94年5月25日召開第4屆第11次董事會議，討論事項 (三)案由「本公司94年度財務計劃及未來上市方案之可行 性評估案」，賽依法薩董事長發言稱「本公司應積極尋求 與確認可迅速完成之國外或國內上市之可行方案」，後由 全體出席董事無異議同意通過「(1)請王董事寶龍協助經 營團隊向主管機關爭取可於國內儘速IPO之配合措施」（ 刑事一審同卷第64頁以下）。東森媒體公司於94年6月28 日召開第4屆第12次董事會議，會議中討論事項(二)案由 「本公司94年融資計畫及未來上市方案之最新進度報告」 ，由魏啟林及薩依董事長報告針對國內外上市櫃部分，向 投審會申請之最新狀況及注意事項（刑事一審同卷第82頁 以下）。嗣東森媒體公司於94年6月30日召開股東常會， 第一案「本公司93年度營運概況報告及未來發展方針」， 並於附件二94年度營業計畫概要第5點「上市櫃計畫」說 明「本公司目前已達準備申請上市櫃的時機，正積極配合 會計師、律師籌備於海內外上市櫃準備事宜，本公司持續 與新聞局、證期局及其他政府機關溝通相關國內或國外上 市櫃配套措施，提覆相關資訊；此外，本公司亦已與聯貸 銀行團協商，並與國內或國外承銷商共同尋求最佳的上市 櫃方案、時程、上市櫃價格及發行股份等事宜」，經全體 出席股東同意備查此案（本院前審卷四第104頁），足見 東森媒體公司於94年上半年度，係將該公司於國內上市列 為重要目標並已積極辦理。然而，王令麟於2個月餘後之 94年9月間，竟指派東森媒體公司顧問李友江尋求有意購 併東森媒體公司之外資，並表示不同意少數股權之小股東 參與上開股權出售案，且於95年2月間與凱雷集團洽商進 行交易後，東森媒體公司旋即於95年3月7日召開臨時董事 會，決議通過申請撤銷公開發行案，此一轉變顯然違反東 森媒體公司先前積極著手辦理之國內上市目標，且其間毫 無跡象可循，其目的當係為配合王令麟完成與凱雷集團間 之前述交易。雖證人邵正義在本院前審證稱：東森媒體公 司大約於94年10月中就有討論撤銷公開發行，原因有二， 一是當時全臺灣的MSO（多系統經營者）沒有一家是採用 公開發行，二是因為有公開發行所有事情都要揭露，基於 營業上的秘密保護，因而決定撤銷公開發行云云（本院前 審卷二第202頁）；惟查上開證述所謂撤銷公開發行之原 因，在東森媒體公司前述積極辦理國內上市○○段即已存 在，顯非該公司申請撤銷公開發行之真正原因；復觀諸其 所證稱討論撤銷公開發行之時間點（94年10月中），已在 同年9月間王令麟尋求外資購併東森媒體公司之後，益見 其真正目的係為配合王令麟進行股權交易；是證人邵正義 所為此部分證詞，尚難認與事實相符，並不足採。又申請 撤銷公開發行固屬公司自治事項。惟依前述，王令麟利用 其擔任東森集團總裁及東森媒體公司名譽董事長之身分及 影響力，促使東森媒體公司董事會決議通過申請撤銷公開 發行案，藉以規避證券交易法之適用，以利其向小股東收 購股份後，連同實質掌控股份一併出售予凱雷集團，足見 東森媒體公司董事會作成申請撤銷公開發行之決議，實非 基於公司經營者之商業判斷，而係為了遂行王令麟完成其 與凱雷集團交易之目的，故東森媒體公司依其董事會決議 申請撤銷公開發行，並經金管會核准，其外觀形式雖與公 司法規定並無不合，惟其目的係為規避證券交易法之適用 ，自難認為合法正當。再依金管會97年3月21日金管證一 字第0970011570號函所載「按前財政部證券暨期貨管理委 員會90年11月19日發布之新聞稿，依90年11月12日經總統 公布之修正後公司法第156條第4項規定，公司除法律另有 規定外，係屬企業自治事項之自願性質，公司若考量無公 開發行之實益而不願意公開發行時，均得檢具經適法性決 議之證明文件，向本會申請撤銷公開發行，本會係依上開 程序於95年3月20日同意該公司（指東森媒體公司）股票 不繼續公開發行」意旨（本院前審卷一第155頁），可見 金管會就東森媒體公司撤銷公開發行事件，僅係依其經董 事會決議之形式要件予以同意，而非認可王令麟主導東森 媒體公司撤銷公開發行之動機及目的俱為合法。另衡諸在 股票交易市場上，每有外資入主題材，常使股價上揚，小 股東屆時基於惜售心態待價而沽，則王令麟將無法按原先 計劃以低價向東森媒體公司小股東收購股權再高價交割予 凱雷集團，賺取中間差價，亦無法遂行出售東森媒體公司 股權予凱雷集團愈多，所獲取凱雷集團承諾給予之紅利及 投資瑞利有限合夥之權利愈高之目的，是以王令麟主導東 森媒體公司董事會決議通過申請撤銷公開發行後，向小股 東低價收購股票後高價出售凱雷集團之買賣有價證券之行 為，顯係故意藉由撤銷東森媒體公司公開發行之手段，而 得以達到隱匿其與凱雷集團簽訂意向書出售約53%股權及 凱雷集團擬以每股32.5元（嗣實際交割價為32.4元）收購 東森媒體公司股權等重大訊息之目的，當屬證券交易法第 20條第1項所規定「足致他人誤信之隱匿行為」，應堪認 定。則王令麟抗辯東森媒體公司原即有意取消在國內上市 ，因而本於公司自治申請撤銷公開發行並經金管會核准， 此乃合法行為，東森媒體公司既經撤銷公開發行，伊並無 揭露凱雷集團收購訊息之義務云云，均洵不可採。 4、又查編號1至43所示股東均為一般小型投資人，並非公司 決策經營者或掌有多數股權之大股東，對於東森媒體公司 營運決策並無即時知悉之管道，王令麟與凱雷集團95年3 月9日所簽訂之意向書，關於凱雷集團擬以每股32.5元收 購東森媒體公司股權之收購價格及收購資訊，雙方約定應 負嚴格之保密義務，則前述小股東顯然無從知悉收購詳情 ，況王令麟所掌控之東森媒體公司於95年3月間撤銷公開 發行後，既蓄意隱匿凱雷集團高價收購之重大訊息，未予 公開及申報，業如前述，則前述小股東即無從透過證券市 場公開資訊、公開資訊觀測站等法定公開機制，獲悉凱雷 集團之收購相關資訊，又其中編號4、5、14、40所示小股 東曾於刑事偵查或審理時明確證述均不知悉凱雷集團擬以 每股32.5元收購之消息等情明確，其餘小股東雖未於刑事 案件審理時一一到庭證述在卷，但基上所述，編號1至43 所示小股東對於凱雷集團高價收購之事實及所表彰股票真 實合理價格之瞭解，既已因王令麟上開隱匿行為而顯然發 生偏差，乃允以低價每股20元售出所持有股份，堪信應為 「善意出賣人」無訛。至編號46至50所示股東為投資公司 ，該5家公司代理人賴文蓉於95年2月間雖知悉有國際買主 要收購東森媒體公司股權，並委託東森媒體公司另一大股 東匯亞集團臺灣地區代表王寶龍予以周旋期能同時出售股 份，惟遭王令麟拒絕，嗣於95年5月間乃以每股25元出售 予東森百貨公司等情，固經證人賴文蓉、王寶龍於刑事一 審審理時證述在卷，且有該5家公司95年5月股權買賣合約 書在卷可憑（本院前審卷三第158至166頁），然查證人賴 文蓉亦明確證稱：王寶龍並沒有告知外資收購之交易條件 （包括買方為何人、收購價格為何均不知），嗣東森百貨 公司派由林登裕向伊接洽收購時，亦不願告知外資收購之 股價等語（本院前審卷三第160頁背面、161頁背面），則 本件尚難認編號46至50所示股東以每股25元出售予東森百 貨公司時，有何已然知悉凱雷集團擬以每股32.5元收購之 情事。是以編號46至50所示股東對於凱雷集團高價收購之 事實及所表彰股票真實合理價格之瞭解亦有偏差，而發生 允以低價每股25元售出所持有股份，亦堪認定為「善意出 賣人」。雖刑事二審判決以該判決附表二所示小股東是否 知悉「凱雷集團以每股32.5元收購東森媒體公司股權」之 重大消息，檢察官並未善盡舉證證明責任為由予以改判無 罪（本院前審卷四第129頁），惟按舉證責任之分配，刑 事案件依刑事訴訟法第161條規定課與檢察官應負實質舉 證責任，民事案件則依民事訴訟法第277條規定由當事人 就其主張有利於己之事實負舉證責任，民事訴訟與刑事訴 訟之舉證之責本有不同，自不能將檢察官在刑事案件未盡 舉證被告犯罪之不利益，概認民事案件之被害投資人亦應 同為承擔，從而編號1至43、46至50所示股東既經本院依 投保中心之舉證認定應屬善意出賣人，業如前述，則王令 麟若抗辯該等股東為知情之惡意投資人，就本件請求有權 利障礙事由，自應由王令麟提出反證證明之。然查王令麟 固提出媒體報導為證（本院前審卷二第151至156頁），然 觀諸該等報導，有於94年12月、95年1月時所作成，內容 與凱雷集團毫無相關，且斯時凱雷集團尚未與王令麟議約 簽訂意向書，或有於95年3月9日意向書簽訂後所作成，但 衡諸通篇報導並未明確揭示凱雷集團收購價格等資訊，均 不足以作為前述股東為知情惡意之證明；至其所提出刑事 二審判決就該部分不另為無罪諭知之內容及前述證人賴文 蓉之偵審筆錄，均不足以證明前述股東為知情惡意，已如 前述，則王令麟抗辯前述股東為惡意出賣人云云，即非可 採。 5、再者，我國證券交易法對於撤銷公開發行公司規範條件， 僅需該公開發行公司董事會決議通過，即可向證券主管機 關提出申請，而撤銷公開發行對於少數股東之最大衝擊， 在於公司透明度的降低，在我國法規尚未對撤銷公開發行 後控制股東之義務予以適當規範之情形下，一旦控制股東 把持公開發行公司董事會進行撤銷公開發行之事，少數股 東將更難以得知公司資訊，權益極易受到危害，倘此時控 制股東將其股份賣出，又不主動提供給少數股東同等的賣 出機會，少數股東之持股極可能鎖死在公司之中，更難以 得悉其股份之公平合理價格（內在價值）如何。又公開發 行公司之控制權股東於第三人併購公司時，以「撤銷公開 發行」之方式規避證交法第43條之1第3項之「公開收購」 之義務，少數股東更加難以得知公司資訊，對於其所持有 股份之公平合理價格（內在價值）之理解與認識的資訊更 為不充分不對等，控制股東自不能利用少數股東此時對於 資訊的極度缺乏，及所持股權流通性大幅受限之情形下， 故意伺機以低價收購少數股東股權，再轉而以高價出售予 收購者，侵害少數股東本應享有之股權價值。本件王令麟 即是以前述隱匿之方法，使小股東對於收購資訊有所誤解 ，誤信王令麟透過東森得易購公司、東森百貨公司收購之 價格即為公平合理價格，遂允以出售，俟王令麟再將原屬 小股東之股份歸併為其個人「控制性股權」，並以高價出 售凱雷集團，以資賺取價差及其他個人商業利益，致小股 東受有公平合理價格與實際出售價格間的差額損害，應屬 明確。 6、從而，王令麟主導東森媒體公司董事會決議通過申請撤銷 公開發行，以達到隱匿其與凱雷集團簽訂意向書出售約53 %股權及凱雷集團擬以每股32.5元（實際交割價32.4元） 收購東森媒體公司股權等重大訊息之目的，編號1至43、 46至50所示股東所持系爭股票，即因王令麟主導撤銷公開 發行而減損股票流通性，王令麟復透過東森得易購公司及 東森百貨公司刻意壓低收購價為每股20元或25元，而各該 股東對於凱雷集團高價收購之事實及所表彰股票公平合理 價格（內在價值）之瞭解發生偏差，而致允以低價售出所 持有股份之結果，堪認屬於善意出賣人之該等股東，基於 王令麟所為前述違反證券交易法第20條第1項「足致他人 誤信之隱匿行為」而以低價出售其等所有系爭股票（交易 因果關係），且因上述交易行為受有出售價格與合理價格 差額之損害（損害因果關係），自得依證券交易法第20條 第3項規定請求損害賠償。（又本院既認為投保中心以證 券交易法第20條第3項之侵權行為特別規定為請求權基礎 為有理由，即無再予論述本件是否構成民法第184條第1、 2項之必要，併此敘明） （三）編號1至43、46至50所列股東所出售系爭股票之合理價格 為每股29.5元，其等所受損害為實際出售價20元或25元與 合理價格29.5元間之差額： 1、按損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填 補債權人所受損害及所失利益為限，民法第216條第1項定 有明文。證券交易法第20條第3項為侵權行為之特別規定 ，就損害賠償範圍另無規定，仍應適用民法第216條之規 定（最高法院104年度台上字第1483號判決要旨參照）。 則編號1至43、46至50所列股東依證券交易法第20條第3項 規定所得請求賠償之金額，應以當時股份之合理價格估算 之。 2、查王令麟於94年9月間指派李友江委託財務顧問公司尋求 有意購併東森媒體公司之外資後，在凱雷集團表達收購意 願之前，已先有新橋集團（New bridge Capital LLC）及 自由媒體集團（United Asia/Pacific Communications,I nc）所組集團（下稱新橋自由集團）於94年底與王令麟接 洽，並於95年1月6日與王令麟共同簽定獨家議價期2個月 之意向書，新橋自由集團隨即指派會計師、律師進駐東森 媒體公司進行財務查核及資產鑑定之盡職調查（Due Dili gence），嗣於95年3月6日就調查結果對王令麟報價東森 媒體公司每股最適價格為29.5元等情，有證人王悅賢於刑 案所提出意向書副本在卷可稽（刑事一審東森筆錄卷五第 126至132頁；本院更審卷四第249至255頁），復經王令麟 於刑事案件審理時供述綦詳（本院更審卷四第241、248頁 ），並有證人王悅賢（本院更審卷四第209至211頁）、李 友江（本院更審卷四第271、276頁）、邵正義（本院更審 卷四第299 頁）、唐子明（本院更審卷四第245 頁）在刑 事案件之證述可佐，並經刑事二審判決認定在案（本院前 審卷四第75至76、85頁背面至86、87頁背面至88頁）。惟 在新橋自由集團獨家議價期間，凱雷集團於95年2月間派 由唐子明與王令麟見面洽談凱雷集團收購股權買賣事宜， 斯時唐子明已知王令麟之父親王又曾欲出售亞太固網公司 Cable Modem業務，以抒解力霸集團財務困境，又知悉新 橋自由集團每股出價29.5元，唐子明為能搶下東森媒體公 司經營權，乃利用亞太固網公司亟須出售所經營Cable Mo dem業務之際，構思以東森媒體公司及亞太固網公司Cable Modem業務一併綁約購買方式為之，遂以新橋自由集團對 東森媒體公司股權調查後之最適價格每股29.5元，加上為 綁約購買亞太固網Cable Modem的差價每股3元，而提出欲 以每股32.5元（即29.5元+3元，嗣交割價調整為32.4元） 向王令麟收購東森媒體公司股票，王令麟為獲得最大利益 ，遂婉拒新橋自由集團之報價，而與唐子明於95年3月9日 正式簽署前述意向書，主要內容約定凱雷集團①以每股32 .5元購買東森媒體公司67%以上股權，其中53%向王令麟購 買之；②以每股17元購買新增資之東森電視公司股權；③ 由東森媒體公司本身或旗下子公司以亞太固網公司94年度 5.5倍EBITDA價格購買其Cable Modem業務（本院前審卷二 第68至72、224至231頁）；翌日（3月10日）東森媒體公 司旗下東禾媒體公司即依董事會決議，與亞太固網公司簽 定以凱雷集團提議以94年度5.5倍之EBITDA之價格購買Cab le Modem業務；其後凱雷集團並於95年4月24日與王令麟 正式簽定股權買賣契約書，並因買價計算方式微調為每股 32.4元（本院前審卷一第257至281頁）。而觀諸東森媒體 公司股權買賣契約書第12章「終止」之12.1.明定「若本 協議簽訂後180天內，買方或賣方未履行本協議第3章『成 交條件』之3.1或3.2所列條件或放棄其權利，他方即可通 知另一方終止本協議」，而成交條件3.1.(bb)即是「APBT 之協議(指亞太固網出售纜線數據機業務予東禾媒體之協 議)必須被簽署生效」；而95年3月10日、5月18日、6月28 日東禾媒體公司與亞太固網公司簽署之Cable Modem業務 買賣契約書第10條「特別條件」第2點約定「甲方（亞太 固網公司）同意，本契約簽署後，如股份買賣協議書無法 於西元2006年3月31日前簽署或雖簽署但無法於180天內完 成交易時，本契約即無條件解除」（本院前審卷四第90頁 背面）；前開契約條款中列明將購買亞太固網公司Cable Modem業務與東森媒體公司股權購買案互定為交割先決條 件，即若有一方契約未簽署，則可無條件解除原先契約， 可見透過上開綁約之交易方式，凱雷集團毋須大幅增加收 購成本，即得搶下東森媒體公司經營權及買下亞太固網公 司Cable Modem業務，而王令麟亦得以高價出售東森媒體 公司股權，王又曾等人亦可取得資金，以解力霸集團財務 困難燃眉之急。再經比較新橋自由集團與凱雷集團各別與 王令麟簽具之意向書及其後交涉經過，兩者不同之處在於 ：其一，針對東森媒體公司股權部分，新橋自由集團盡職 調查後，始報價最適價格每股29.5元，而凱雷集團未經盡 職調查，即提出最終報價32.5元；其二，針對亞太固網公 司Cable Modem業務部分，新橋自由集團將該部分獨立於 東森媒體公司股權買賣另案處理，並親自與亞太固網公司 洽談後，再交與東森媒體公司依洽談價格出面購買之；而 凱雷集團雖亦交由東森媒體公司出面購買，然未經評估即 訂定以94年度5.5倍之EBITDA之價格購買，可見凱雷集團 確係為搶下東森媒體公司經營權，以前述綁約方式購買東 森媒體公司及亞太固網Cable Modem業務，並以新橋自由 集團所提出最適價格每股29.5元，加計為綁約購買亞太固 網而額外提高之3元，而達到每股收購價32.5元（嗣因交 割價微調至32.4元，則綁約購買亞太固網所提高之價額亦 調整為2.9元），此亦為刑事二審判決所肯認（本院前審 卷四第75至76、85頁背面至86、88至91頁）。是以95年3 月間經新橋自由集團在盡職調查後所評定東森媒體公司股 權之最適價格為每股29.5元，應可作為東森媒體公司股權 合理價格之參考，至凱雷集團為達綁約收購亞太固網之目 的再額外提高之3元（嗣因交割價微調而調整為2.9元）， 則不能認為亦屬於東森媒體公司股權之內在價值，是以投 保中心逕予主張股東可得之合理價格為凱雷集團向王令麟 等控制股東之最後交割價32.4元，尚非可採。 3、次查凱雷集團以在台設立之盛澤公司為買方，第一階段於 95年7月12日向王令麟等控制權股東以每股32.4元收購東 森媒體公司股權累積至90%，東森媒體公司原董事會即於 95年8月2日決議與盛澤公司合併，合併後存續公司為盛澤 公司（嗣再更名為凱擘股份有限公司），盛澤公司並以安 侯建業會計師事務所於95年8月1日出具Project Unicorn 價值分析報告（下稱安侯價值分析報告）所載依據東森媒 體公司所提供之相關資訊及該備忘錄提出的折現現金流量 分析，東森媒體公司於95年7月15日之股權價值估計介於 每股24.4至26.8元之間，又根據95年5至7月份之交易股價 分析，東森媒體公司之每股價格應在23.8元至26.9元區間 等語（本院前審卷二第159至197、191頁背面、192頁）， 並在第二階段於95年8、9月間以簡式合併方式對小股東出 價以每股26元收購股權，而在第二階段遭現金逐出公司之 東森媒體公司小股東因不服盛澤公司僅以每股26元收購股 票，遂紛向法院另案請求裁定股票收買價格事件（原審法 院96年度抗字第166至175、177至180、191至193、223、 227、230、265、578、727號），法院為審酌東森媒體公 司股票之公平價格，囑請臺北市會計師公會指派之陳昭里 會計師鑑定結果略以：盛澤公司所執安侯價值分析報告係 採用自由現金流量作為估計折現現金流量之依據，而自由 現金流量係由基礎期之現金流量與永續經營期之現金流量 之總和估計而得，經考量東森媒體公司已存在之所得稅利 益而調整增加基礎期自由現金流量47百萬元，認為採用隨 機漫步模式預估，亦即以101年之預估自由現金流量作為 永續價值之依據較為合理，調整前述安侯價值分析報告所 採用98至101年之自由現金流量平均值方式；另關於永續 成長率的估計，應不低於物價上漲率2%較為合理，調整原 安侯價值分析報告所採用之1%。因而調整增加折現前自由 現金流量7340百萬元，由原57057百萬元調整至64397百萬 元，折現後自由現金流量由32826百萬元調整至36609百萬 元，進一步調整計息負債、多餘資產及市場性折價後，股 權價值為25797百萬元，鑑定人最終整體評估結果認為東 森媒體公司股東權益之公平價格在每股27.56至30.46元區 間，有陳昭里會計師所出具之股價公平價值鑑定報告在卷 可憑（下稱陳昭里會計師鑑定報告，本院更審卷三第154 至186頁），復經陳昭里會計師於上開事件到庭結證綦詳 （本院更審卷三第192至201頁），並有原法院96年度抗字 第227、578號裁定附卷可佐（本院更審卷三第60至62、14 4至153頁）。衡諸一般實務上有多種方法評估企業價值， 一般常用「收入法」、「市場法」及「資產(成本)法」， 前述安侯價值分析報告係以「收益法」為主，佐以「市場 法」為結論之補充說明，因「資產法」係著眼於資產之價 值，而東森媒體公司之股東價值應貴在未來之獲利價值， 故應排除「資產法」之適用；又東森媒體公司股票在臺灣 股權交易市場，並無合適可比價對象，故「市場法」亦無 法作為主要評價方法，是評估東森媒體公司股東權益之公 平價值，陳昭里會計師循安侯價值分析報告及採用收益基 礎之「折現現金流量法」，預估股東及債權人可獲得之現 金流量，以加權平均資金成本折現後可得公司價值再扣除 負債價值後，即為股東權益價值，不必明確預測負債餘額 價值之變動，尚稱合理。又陳昭里會計師所參考之資料， 除前述安侯價值分析報告之外，尚包括東森媒體公司92至 94年度及95年上半年經會計師查核簽證之財務報表，及合 併後公司自行編製95年7月15日至12月31日及96年至101年 財務預測資訊及補充資料，與評價基準日（95年7月15日 ）前3個月東森媒體公司股票交易明細（本院更審卷三第 158頁），該鑑定人採循上述鑑定方式說明調整安侯價值 分析報告之依據，對照卷內各項數據資料，要無不合，洵 堪採信。王令麟雖抗辯陳昭里會計師鑑定報告直接採用10 1年該年度之預期自由現金流量37億5200萬元，作為基期 之自由現金流量數額，不採用安侯價值分析報告所採用之 98至101年平均值35億元，且未考量目前經濟狀況不佳， 經營有線電視公司之營收，不可能如同原財務預測般成長 ，且將公司永續成長率，採用一般消費者物價指數成長率 調整為2%，均非妥適云云。惟鑑定人陳昭里於前開裁定股 票收買價格事件到庭證稱：「自由現金流量預估值調高係 因安侯價值分析報告會產生102年現金流量低於101年現金 流量，這對一個固定持續成長公司，在邏輯上有問題，故 採用隨機漫步法，以101年為基礎，計算自由現金流量， 且已考量收視費逐年調降因素，在相同假設前提下，才會 符合持續成長情形」、「安侯價值分析報告係以東森媒體 公司現狀為憑估對象，該公司應清楚對旗下各系統業者持 股情形，我是依據東森媒體公司提出之財務預測進行評估 ，除非東森媒體公司故意出具不實財務預測，不然不會影 響，我是根據東森媒體公司假設前提進行驗算，尚無不符 」等語（本院更審卷三上開訊問筆錄），是王令麟指摘陳 昭里會計師鑑定報告之結果不正確云云，尚難逕採。從而 ，前述由新橋自由集團在盡職調查後所評定最適股價每股 29.5 元，適亦在陳昭里會計師鑑定報告之公平價格每股 27.56至30.46元區間之中價偏高，故每股29.5元確可作為 本件股票之合理價格。至陳昭里會計師鑑定報告結論固考 量公司業務特性，取得特許執照之不易及評估基準日（95 年7月15日）前3個月東森媒體公司每月平均股票股票成交 價格變動區間於11.52%至13.02%等因素，在上述合理價格 區間中，認為應以30元作為每股價格之公平市價，並為前 述裁定股票收買價格事件所採認；然上開每股公平市價30 元之結論，係將評估基準日（95年7月15日）前3個月交易 價格，亦即包括王令麟等控制股東以32.4元交割時之交易 價格均予考量在內，但並未扣除32.4元交易價格中因綁約 亞太固網所額外支付之2.9元，不應併予計入東森媒體公 司股價之內在價值，且陳昭里會計師鑑定結論亦已綜合評 估盛澤公司買下東森媒體公司控制權後進行新的經營模式 所產生之綜效，其鑑定所得結論當較本件股東原可得之合 理價格略有偏高。基上所述，本件編號1至43、46至50所 列股東所出售系爭股票之合理價格應為每股29.5元，其等 所受損害為實際出售價20或25元與合理價格29.5元間之差 額，應堪認定。 4、至王令麟又抗辯凱雷集團向伊等大股東所收購之價格包含 控制權溢價及其他相關商業保證，高於系爭股票之公平價 格，伊向本件小股東所收購之20或25元均已是當時之合理 市價，餘均為伊獨享之控制權溢價云云。茲查：所謂公司 「控制權」者，謂公司股東基於控股地位而對公司人事、 業務及決策享有支配和控制之權利，享有控制權股東可以 憑藉此種權利，使公司按照符合自己利益方式經營，降低 其投資風險，享有以自己意思支配和利用公司財產的權利 。由於「控制權」的存在，一般企業併購時，享有公司控 制權之股東所出讓者，並非單純的財產利益，尚包括得依 自身利益處理公司事務的權利。故享有控制權股東通常要 求在正常合理之公司價值為基礎，對由其掌握的股份進行 額外加價，而收購者為取得經營控制權所付給被收購者超 過公司價值之溢價，即稱為「控制股溢價」。惟本件東森 媒體公司之每股合理價格經認定為29.5元，係以新橋自由 集團調查評估之價額，業如前述，斯時新橋自由集團並未 以王令麟須出售達控制權比例之股數為前提，則29.5元是 否包含控制權溢價，不無疑義。又就控制權溢價之誰屬， 我國證券交易法第43條之1第2項、第43條之2固就公開發 行公司規定應採取強制公開收購制度，使控制權溢價由全 體股東共享，但亦僅限於公司公開收購時方有適用。至非 公開收購之併購交易中，所謂「溢價」是否應如前揭公開 收購規定仍由全體股東共享，或得允許控制股東獨享，法 無明文規範，核諸併購交易之態樣多元、溢價來源互殊， 並不可一概而論，倘收購者在正常合理之公司價值之外再 額外支付之溢價，係基於控制股東有決策支配之權及監督 管理之責而能降低收購者之投資風險或收購成本，或係基 於對控制股東股權流動之限制及要求另負保證或負擔其他 履約責任之代價補償，其溢價固非不得由控制股東獨享； 但若溢價係源自於不法取得原應歸屬於公司之利益，或來 自於不法侵害少數股東原應享有之股權價值，又或非法轉 嫁使公司或少數股東承擔不利益，則不應容任控制股東得 藉由違法行為取得溢價。王令麟固抗辯本件應參考美國併 購實務所廣泛承認控制權溢價歸屬於控制股東云云，然綜 觀美國法之實務操作，控制權溢價之型態多樣，並非均全 由控制股東獨享，亦不乏由被收購股東或全體股東共享者 （可參本院更審卷四第27至47頁資料要旨），故其所辯尚 難逕採。況且本件乃王令麟以前述隱匿方法，使小股東對 於收購資訊有認識上的誤解及誤信，誤以為王令麟透過東 森得易購公司、東森百貨公司收購之價格即為合理價格， 而王令麟以低於合理價格之20元、25元之價格向小股東收 購後，旋於短短2、3個月內將原屬小股東之股份歸併為其 個人之「控制性股權」後，以高價32.4元（其中29.5元為 股票本身合理價格）出售凱雷集團，以資賺取價差及其他 個人商業利益，致小股東受有合理股價與實際出售股價間 落差之損害，而向王令麟請求損害賠償，要與容許併購之 一方對有控制權大股東及對一般小股東收購價格存有「控 制權溢價」之價差空間，仍非一事。投保中心既已就王令 麟將其自編號1至43、46至50所列股東以每股20或25元收 購而得之股份，轉以每股32.4元之高價出售予凱雷集團並 獲得差價利益一節負舉證責任，復提出本件刑事二審判決 及前述裁定股票收買價格事件之裁定、調查筆錄及陳昭里 會計師鑑定報告以供本院據以認定系爭股票之合理價格， 則投保中心就其所主張小股東所受損害，在請求王令麟賠 償實際出售價格與合理價格29.5元範圍內之部分，業已盡 充足之舉證，則王令麟倘抗辯收購價20、25元為合理價格 ，其出售價格32.4元與收購價格20或25元間之差額、或與 盛澤公司第二階段收購價26元間之差額，全屬其個人可獨 享之「控制權溢價」，則應由王令麟就此部分抗辯事實負 舉證責任；然查，其固援引刑事二審判決理由所認定系爭 股票每股市價為26元，並肯認控制權溢價3.5元之存在等 為其論據（本院前審卷四第107頁背面至108頁），且提出 前述安侯價值分析報告書為證，惟附帶民事訴訟經移送民 事庭後，即屬獨立民事訴訟，其移送後之訴訟程序，包括 舉證責任之原則及舉證不利益之分配，即應適用民事訴訟 法，刑事訴訟所調查之證據，及刑事訴訟判決所認定之事 實，並非當然有拘束民事訴訟之效力（最高法院43年台上 字第95號判例要旨參照），審諸刑事二審判決乃依據前揭 安侯價值分析報告書之內容據以認定合理價格為26元，控 制權溢價為3.5元，然該安侯價值分析報告書之內容已為 本件所不採，詳如前述，則刑事二審判決關於3.5元控制 權溢價之認定，於本件即難遽採；王令麟又舉部分小股東 於刑事案件所證述收購當時認為20元是合理價格云云以資 為證，然查本件是王令麟以隱匿方法使小股東對於收購資 訊有認識上的誤解及誤信，業如前述，縱部分小股東主觀 臆測20元之收購價格已為合理，且未於本件授予投保中心 訴訟實施權請求賠償，其等主觀感受並不足以取代或推翻 前揭陳昭里會計師鑑定報告就系爭股票合理價格之客觀結 論；是以王令麟前揭抗辯，均難認可取。 5、從而，編號1至43、46至50所列股東所出售系爭股票之合 理價格應為每股29.5元，其等得向王令麟請求賠償之損害 應為實際出售價20元或25元與合理價格29.5元間之差額， 其等各別所受損害金額之計算詳如附表四所示。 （四）基上所述，編號1至43、46至50所示訴訟實施權授與人得 請求王令麟賠償之金額，應按其出售單價與每股29.5元之 價差計算，即如附表三「王令麟應賠償總額(B)」欄所示 ，是投保中心依證券交易法第20條第1、3項規定，請求王 令麟賠償如附表三所列訴訟實施權授與人如該附表「一審 減縮後求償金額(A)欄」所示之金額，於附表三「王令麟 應賠償總額(B)」欄所示金額範圍內，為有理由，應予准 許；至逾上開範圍之請求，即為無理由，應予駁回。 五、綜上所述，投保中心本於證券交易法第20條第1項、第3項規 定及損害賠償法則，就編號1至43、46至50所示訴訟實施權 人部分，請求王令麟給付如附表三「王令麟應賠償總額(B) 」欄所示之金額，及自起訴狀繕本送達翌日即98年11月20日 起（原審金字卷150頁）至清償日止，按年息5%計算之遲延 利息，並由投保中心代為受領部分，應予准許；至逾上開範 圍之請求，即屬不應准許。又就編號44、45、51所示訴訟實 施權人，其附帶民事起訴不合法，應予駁回。原審就上開應 准許之部分，駁回其中投保中心請求如附表三「本院判決應 再給付金額(F)」欄所示之金額本息，及命王令麟給付如附 表一編號44、45、51「一審判決應給付金額(C)」欄所示金 額本息及超逾附表三編號46至50「王令麟應賠償總額(B)」 欄所示金額本息部分，均有未洽，兩造之上訴意旨，分別指 摘原判決各該部分不當，求予廢棄改判，為有理由，爰由本 院予以廢棄，分別改判如主文第二、三項所示。另原審就上 開應准許之部分命王令麟如數給付，及就上開不應准許之部 分，為投保中心敗訴之諭知，所持理由雖與本院不同，但其 結論並無二致，仍應維持，兩造此部分之上訴，均無理由， 應分別予以駁回。又本件所涉犯罪牽連甚廣，且另有其他多 數債權人，如不允許投保中心在判決確定前為執行，恐受難 以抵償之損害，是投保中心依證期保護法第36條規定，聲請 免供擔保假執行，就上開應予准許部分，合於法律規定，應 予宣告之，併為王令麟供擔保後得免予假執行之宣告。 六、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。 七、據上論結，本件兩造之上訴均為一部有理由、一部無理由。 依民事訴訟法第450條、第449條第1項、第2項、第79條、第 463條、第392條第2項，證券投資人及期貨交易人保護法第 36條，判決如主文。 中 華 民 國 107 年 9 月 11 日 民事第六庭 審判長法 官 陶亞琴 法 官 陳蒨儀 法 官 廖慧如 正本係照原本作成。 如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其 未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀 （均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具 有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資 格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1第1項但 書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。 中 華 民 國 107 年 9 月 12 日 書記官 張佳樺 附註： 民事訴訟法第466條之1（第1項、第2項）： 對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴 人或其他法定代理人具有律師資格者，不在此限。 上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為 法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法 院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。 【本判決後附附表四份】