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臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　 102年度上字第1188號 上　訴　人　陳信添 訴訟代理人　梁穗昌律師 複代理人　　李夏菁律師 被上訴人　　王文玲 訴訟代理人　陳明宗律師 複代理人　　吳沛珊律師 上列當事人間請求損害賠償等事件，上訴人對於中華民國102年9 月27日臺灣新北地方法院101 年度訴字第1405號第一審判決提起 上訴，被上訴人並為訴訟標的之追加，本院於103年6月18日言詞 辯論終結，判決如下： 主 文 原判決關於命上訴人給付超過新臺幣捌拾萬陸仟玖佰元本息，及 該部分假執行之宣告，暨訴訟費用之裁判均廢棄。 上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。 其餘上訴駁回。 第一、二審（含追加部分）訴訟費用由上訴人負擔百分之三十五 ，餘由被上訴人負擔。 事實及理由 一、按在第二審為訴之變更或追加，非經他造同意不得為之。但 請求之基礎事實同一者，不在此限，此觀民事訴訟法第 446 條第1項、第255條第1項第2款規定自明。被上訴人在原審係 以民法第179 條規定為據，請求上訴人返還溢收之修復房屋 漏水部分價金新臺幣（下同）58,700元，其於二審追加主張 因房屋漏水具有瑕疵，且構成不完全給付，爰依相競合之民 法第360條、第227條規定請求上訴人賠償修復漏水所需費用 58,700元等語（見本院卷第159 頁背面）。其於二審追加之 新訴，核與原訴之基礎事實相同，揆諸前開規定，應予准許 。 二、被上訴人主張：兩造於民國100年9月30日簽訂不動產買賣契 約書（下稱系爭買賣契約書），約定由伊向上訴人購買坐落 新北市○○區○○段○○○○號土地應有部分248/10000、同段 698 地號土地應有部分1/75，及其上2272建號（門牌新北市 ○○區○○路○段○○○巷○○弄○號5樓）房屋（下稱系爭房地） ，價金650 萬元。伊已依約付訖價金，上訴人並辦妥系爭房 地之點交及所有權移轉登記。惟伊入住系爭房屋後，旋即發 現該屋前後陽台陸續出現漏水情況，室內多處牆壁滲水至剝 落，插座、電箱邊緣有滲水跡象，樑、柱出現裂痕，甚至天 花板掉落許多瓦礫石塊。伊乃委請訴外人尚昕科技檢驗有限 公司實施氯離子之含量檢測，測得系爭房屋水溶性氯離子之 重量分別為每立方公尺0.587、0.679、0.633 公斤，遠超過 現行國家標準每立方公尺0.3 公斤，足證系爭房屋之氯離子 含量過高而具有瑕疵。因原審委請台北市建築師公會鑑定， 認定系爭房屋因氯離子含量過高所需修復費用為748,200 元 ，爰依民法第359 條規定，主張應減少系爭房地之價金748, 200 元。另上訴人於出售系爭房地時，故意隱匿系爭房屋之 頂樓增建業經主管機關認定為違建，並命拆除之事實，依系 爭買賣契約書第2 條之約定，應減少頂樓增建之價金1,481, 331元，上訴人溢收計2,229,531元之價金，爰依民法第 179 條規定請求返還之。又系爭房屋具有前述漏水之瑕疵，同時 構成不完全給付，伊得依民法第359 條規定主張減少相當於 修復費用58,700元之價金，並依民法第179 條規定請求上訴 人返還此部分溢收之款項，或依相競合之民法第360 條、第 227 條規定，請求上訴人賠償損害。為此求為判命上訴人應 給付伊2,288,231 元，及自102年4月24日起算之法定利息等 語。 三、上訴人則以：被上訴人於締約時，已知系爭房屋未曾做過氯 離子含量檢測，兩造並約定被上訴人在簽約後即得委請合格 機構對系爭房屋進行氯離子含量檢測，被上訴人不依約進行 檢測，難謂無重大過失，伊復未保證系爭房屋絕無氯離子含 量超過約定標準，且伊確已告知被上訴人之代理人兼好友王 呈煌有關頂樓增建部分曾被報拆，就此被上訴人未向主管機 關查詢，顯有重大過失，依民法第355條第2項規定，伊無須 負瑕疵擔保責任，縱認伊應負瑕疵擔保之責，亦得依民法第 217 條規定請求酌減賠償金額。況被上訴人已承認明知頂樓 增建為違建，亦明知違建有被報拆之風險，且伊並未保證頂 樓增建不被拆除，故被上訴人請求相當於頂樓增建全部價值 之損害，顯已違反誠信原則。再退步萬言，如鈞院認伊應行 負責，亦請准依民法第252 條規定酌減違約金，以為衡平。 又氯離子鑑定報告之採樣應避免受到滲漏水及室內混凝土表 面之影響，故主臥室牆面之採樣點應予排除而有另行採樣之 必要。頂樓增建部分之鑑定亦偏頗而不足採，蓋以頂樓增建 僅有系爭房屋面積之半，且只有2 個房間，鑑定價格竟高達 150 萬元，顯屬過高，且亦未扣除存續期間之收益，殊不足 採等語為辯。 四、原審為被上訴人全部勝訴之判決，即判命上訴人應給付被上 訴人2,288,231 元，及自102年4月24日起算之法定利息。上 訴人提起上訴，聲明為：㈠原判決廢棄；㈡被上訴人在第一 審之訴及假執行之聲請均駁回。被上訴人則答辯聲明：上訴 駁回。上訴人就追加之訴則答辯聲明：追加之訴駁回。 五、兩造不爭執之事項： ㈠上訴人於93年4 月26日買受系爭房地，並於同年6月3日辦妥 所有權移轉登記（見原審卷第56頁）。上訴人買受系爭房地 後，於大樓屋頂平台增建房屋（下稱系爭頂樓增建，見本院 卷第83頁背面）。嗣系爭頂樓增建於98年11月3 日遭民眾檢 舉，經新北市政府違章建築拆除大隊於同年月10日派員至現 場勘查，認定為建造完成之違章建築，並以北縣000000 00000000號違章建築認定通知書，通知屋主應自行拆除拆違 章建築，如未自行拆除者，該大隊將強制拆除（見本院卷第 72頁）。 ㈡上訴人為託售系爭房地，於100 年9月3日簽署永慶不動產加 盟店家亨不動產經紀有限公司（下稱永慶房屋）提供之標的 物現況說明書，其內對於「增建部分是否曾被拆除或接獲過 拆除通知」之問題勾選「是」（見本院卷第97頁）。 ㈢上訴人於100年9月29日為委託僑福房屋泰山18甲加盟店（崇 郁不動產仲介經紀有限公司，下稱僑福房屋）出售系爭房地 ，委託其父陳金郎以其名義簽署不動產標的物現況說明書（ 下稱系爭現況說明書），其中對於「是否有增建、改建、違 建之情事」、「期間是否曾收到『違章建築查報（拆除）通 知書』」等問題均勾選「否」（見原審卷第24頁）。 ㈣兩造於100年9月30日簽訂系爭買賣契約書（見原審卷第6-13 頁），約定由被上訴人向上訴人買受系爭房地。被上訴人已 付訖650 萬元價金，上訴人則已點交系爭房地，並於同年11 月1 日將系爭房地所有權移轉登記予被上訴人（見原審卷第 14-17頁）。 六、按物之出賣人，對於買受人應擔保其物依第373 條之規定危 險移轉於買受人時，無滅失或減少其價值之瑕疵，亦無滅失 或減少其通常效用或契約預定效用之瑕疵。買賣因物有瑕疵 ，而出賣人依前5 條之規定，應負擔保之責者，買受人得解 除其契約，或請求減少其價金，民法第354條第1項、第 359 條分別定有明文。又按買賣標的如有未依法申請或與現行法 令不合之增建、加蓋部分（含經主管機關列管在案備查者） ，乙方（即上訴人）應誠實告知。在簽約後至交屋前被通知 須拆除（或被拆除）者，甲乙雙方同意應按估價師事務所就 拆除部分辦理鑑價，減少買賣價金……若乙方於交屋前已收 受主管機關之查報、拆除通知而未告知者，乙方除須按上述 鑑價原則減少價金外，亦須負擔鑑價費用及損害賠償，為系 爭買賣契約書第2條第2項所明定。本件被上訴人主張系爭房 屋具有氯離子含量過高及滲漏水之瑕疵，且上訴人故意隱匿 系爭頂樓增建曾被報拆之事實，其得依前開規定及契約之約 定主張減少價金等語，為上訴人所否認。經查： ㈠關於系爭房屋是否具有氯離子含量過高之瑕疵部分： ⒈系爭房屋於交屋數月後出現前後陽台漏水、室內多處牆壁 滲水油漆剝落、插座及電箱邊緣有滲水跡象、樑柱出現裂 痕、天花板掉落瓦礫石塊等現象，業據被上訴人提出照片 為證（見原審卷第18-22 頁），被上訴人乃自行委請他人 在屋內二處採樣，測得系爭房屋平均氯離子含量為每立方 公尺0.633 公斤，有臺灣省土木技師公會硬固混凝土氯離 子含量測試報告足憑（見原審卷第23頁）。原審就此另委 請臺北市建築師公會進行鑑定，經鑑定人在系爭房屋內三 處樑採樣，測得平均氯離子含量約為每立方公尺0.625 公 斤，亦有該公會出具之鑑定報告書（下稱系爭鑑定報告） 可參（見系爭鑑定報告第3頁）。而系爭買賣契約書第8條 第1 項約定：「本約簽訂後，甲方（即被上訴人）得請求 乙方配合辦理房屋混凝土氯離子含量檢測，並由雙方協議 共同指定合格檢測廠商，檢測點以主建物之樑、柱、或剪 力牆等三處取樣，如三處樣本檢測結果之平均值符合約定 解約條件，即建物建築完成日期在87年6 月25日（含）當 日以前者，約定標準為每立方公尺0.6 公斤（不含）以上 ；如為前述日期以後者，約定標準為每立方公尺0.3 公斤 （不含）以上，除甲、乙雙方另有約定外，甲方得主張解 除本約」（見原審卷第10頁），可知兩造於締約時，已就 系爭房屋氯離子含量是否過高之標準明確約定，系爭房屋 建築完成日期為78年3 月18日，有建物謄本可佐（見原審 卷第56頁），是系爭房屋之氯離子含量逾每立方公尺 0.6 公斤，即屬具有未符契約預定效用之瑕疵。系爭房屋之氯 離子含量既經二次檢測均逾上開標準，則被上訴人主張系 爭房屋具有氯離子含量過高之瑕疵，即屬有據。 ⒉上訴人雖辯稱系爭鑑定報告在系爭房屋主臥室採樣點之氯 離子含量與其他採樣點差距甚大，極有可能係因水分滲入 混凝土而造成該採樣點之氯離子含量較高，故該採樣點之 結論應予排除而有另行鑑定之必要云云。然兩造業於系爭 買賣契約書第8條第1項對檢測時之採樣點，明確約定為「 主建物之樑、柱、或剪力牆等三處取樣」，系爭鑑定報告 之採樣點分別為主臥室、客廳及臥室之樑，此觀該報告第 16頁之氯離子含量試驗報告即明，該採樣點之選擇既與兩 造約定相符，要無不當之處，上訴人依其主觀臆測，主張 應排除部分採樣點之檢測數值另為鑑定，難認有理，自非 可採。 ⒊又依系爭鑑定報告第4 頁所載，潛藏在混凝土內部之氯離 子具備充分催化鋼筋腐蝕之條件，鋼筋由於氯離子不斷的 催化作用，鏽蝕之速率會不斷加快致漸漸降低其結構強度 ，房屋之結構體劣化現象若未即時採取有效之防蝕措施， 長期下來對混凝土除耐久性會逐漸降低外，鋼筋腐蝕加劇 亦對建築結構或居住安全有影響。高氯離子含量建築物之 損壞現象是由於鋼筋腐蝕後體積膨脹導致混凝土龜裂、剝 落甚至鋼筋鏽斷，鋼筋生鏽時會放出微小電流出來，是一 種電化學反應，針對系爭房屋建議採用鋅塊犧牲陽極處理 工法改善，費用計748,200 元。是系爭房屋雖因氯離子含 量過高具有瑕疵，惟可於支付上開費用修復後排除，被上 訴人主張其得據以請求減少系爭房地之價金748,200 元， 尚稱合理，堪可採取。 ⒋上訴人另辯稱被上訴人未依系爭買賣契約書第8 條之約定 進行氯離子檢測，未盡債權人應有之善良管理人義務而有 重大過失，依民法第355條第2項規定，其不負瑕疵擔保之 責，亦得依民法第217 條規定請求酌減賠償金額云云。然 系爭買賣契約書第8條第1項，乃明定被上訴人於簽約後， 「得」要求上訴人配合進行氯離子含量檢測，並以檢測結 果，決定被上訴人是否有片面解除契約之權利，非謂被上 訴人於締約後有強制進行氯離子檢測之義務，被上訴人雖 未於簽約後立即進行氯離子檢測，亦非屬違約，上訴人執 此主張被上訴人有重大過失，至為無稽。況系爭買賣契約 書第8條第3項後段亦明定：「無論甲方（即被上訴人）有 無辦理氯離子含量檢測或放射性污染檢測，乙方（即上訴 人）均應依民法負瑕疵擔保責任」，上訴人無視兩造上開 約定，仍執前詞置辯卸責，要無足取。 ㈡關於系爭房屋是否具有滲漏水之瑕疵部分： 查系爭房屋於交屋後，確實於前後陽台天花板（滲漏、裂縫 、粉刷剝落）及熱水器附近牆面（滲漏、漆剝落）出現滲漏 ，且前後陽台天花板之損壞現象係因屋頂面雨水滲漏，此損 壞現象與氯離子含量過高亦有相關影響，至熱水器附近牆面 滲漏則為水管滲漏，與氯離子含量無關等情，業據原審委請 臺北市建築師公會鑑定在案（見系爭鑑定報告第5頁、第17- 23頁照片）。而依吾人日常生活經驗所知，漏水確實會滅失 或減損房屋之價值或通常效用，是被上訴人主張系爭房屋具 有滲漏水之瑕疵，足堪認定。依系爭鑑定報告所載，修復系 爭房屋滲漏水現象所需費用為58,700元（見系爭鑑定報告第 5 頁、第15頁），被上訴人執此主張就此部分瑕疵其得請求 減少價金58,700元，亦可採信。 ㈢關於上訴人是否故意隱匿系爭頂樓增建曾被報拆部分： ⒈按早年公寓大廈頂樓住戶於未經其餘區分所有權人同意， 亦未與其餘區分所有權人約定屋頂平台由其專用之情況下 ，即擅自占用屋頂平台增建建物之情況甚為普遍，在房地 交易慣例上該屋頂增建建物輒與頂樓之區分所有建物一併 出售（即俗稱之「頂加屋」，因屋頂增建建物部分未經保 存登記，買方對屋頂增建建物僅能取得事實上處分權）， 且因頂加屋之使用面積較大，故類此產品之成交價通常亦 較高。惟購買頂加屋後倘其餘區分所有權人對屋頂平台主 張權利，或主管機關認定頂加部分為違建，該頂加部分即 有遭拆除之風險，是頂加屋之出售人對屋頂平台是否有約 定專用權、其餘區分所有權人是否已對屋頂平台主張權利 、主管機關是否已就頂加部分認定為違建，並要求拆除各 節，核屬會影響買受人成交意願之事項，就此應認賣方負 有向買方詳實說明之義務。如賣方未履行上開說明義務， 致買方陷於錯誤買受該頂加屋後，該頂加部分嗣遭其他住 戶或主管機關依法拆除，應認此買賣契約即具有滅失或減 少價值及契約通常或預定效用之瑕疵。 ⒉系爭房屋係位於雙拼5層樓公寓建築之5樓，有系爭鑑定報 告內之照片可參（見系爭鑑定報告第17頁），證人即上訴 人之父陳金郎證稱：系爭房地係由其出頭期款，登記在上 訴人名下，貸款則由上訴人繳納。上訴人購買系爭房地後 ，全家人住在該屋，因家裡人口眾多，房間不夠，其得同 棟大樓其餘住戶同意後才在頂樓增建房屋等語（見本院卷 第83頁），顯見系爭頂樓增建，係上訴人93年購入系爭房 地後始出資興建。上訴人在100年9月間出售系爭房地予被 上訴人時，於系爭買賣契約書第2條第1項已明定系爭房屋 在頂樓有增建（見原審卷第7 頁），且陳金郎證稱當初在 加蓋頂樓增建時，即已施作內梯，使系爭房屋與頂樓增建 互通，後來都沒有再改過等語（見本院卷第84頁背面）， 可知系爭房屋與頂樓增建部分向來均係一體使用，無法分 割，益徵兩造買賣之標的除系爭房地外，尚包含由上訴人 出資興建之系爭頂樓增建，即一般俗稱之頂加屋。又系爭 頂樓增建於98年11月3 日遭民眾檢舉，經新北市政府違章 建築拆除大隊於同年月10日派員至現場勘查，認定為建造 完成之違章建築，並以北縣00000000000000號違章建 築認定通知書，通知屋主應自行拆除拆違章建築，如未自 行拆除者，該大隊將強制拆除等情，有該大隊102 年12月 27日新北拆拆一字第0000000000號函可參（見本院卷第72 頁），是系爭頂樓增建確屬違建，應無疑義。 ⒊被上訴人主張上訴人故意隱匿頂樓增建因屬違建，曾被主 管機關要求拆除一事，乃以上訴人於簽約時出具之系爭現 況說明書，其內表明系爭頂樓增建未曾被報拆，為其論據 。然陳金郎證稱：因上訴人上班時間不得外出，故上訴人 授權其以代理人身份處理出售系爭房地事宜。其在全家搬 離系爭房屋後，找了3 家仲介公司託售系爭房地，並將系 爭頂樓增建曾被報拆之事，告知各仲介公司，本件後來是 由全國房屋之仲介黃偲迪引進到僑福房屋成交，有關價金 之協商均係透過黃偲迪及僑福房屋之仲介王呈煌傳話，系 爭現況說明書係黃偲迪、王呈煌至其住家找其簽署，其上 之問題係由王呈煌發問，並依其回答之內容在現況說明書 上勾選，勾選完再交由其簽名，其在現況說明書簽名前並 未仔細看王呈煌勾選之內容，因其當時正在吃飯，且未戴 眼鏡，基於信任就簽署該現況說明書等語（見本院卷第83 -84 頁），核與當日在場之黃偲迪證稱：上訴人在全國房 屋託售系爭房地之業務由其負責，當時王呈煌與其同在全 國房屋任職，王呈煌之客戶即被上訴人有去看過系爭房地 ，系爭房地託售期間，王呈煌轉至僑福房屋任職，其即介 紹被上訴人去僑福房屋找王呈煌，嗣由僑福房屋仲介兩造 成交。上訴人與全國房屋簽署委賣契約之事宜由其處理， 當時屋主有提到頂樓增建，也說到頂樓增建有被報拆之情 形，就此其有告知王呈煌，也有記載在全國房屋之現況說 明書上。後來僑福房屋亦與上訴人簽委賣契約，由其與王 呈煌至上訴人家中與陳金郎簽約，系爭現況說明書係當場 詢問陳金郎後由王呈煌勾選，當時陳金郎有告知王呈煌系 爭頂樓增建曾被報拆之事，但其沒有看王呈煌在系爭現況 說明書之勾選內容，可能王呈煌沒有注意，才勾選到未報 拆等語（見原審卷第199-200頁、第202頁背面）相符，堪 信陳金郎於王呈煌為其填寫系爭現況說明書之內容時，即 已揭露系爭頂樓增建曾被報拆之正確資訊，係王呈煌就「 期間是否曾收到違章建築查報（拆除）通知書」之問題， 誤在系爭現況說明書上勾選否。 ⒋又王呈煌針對系爭現況說明書簽署過程，亦證稱：其自全 國房屋轉至僑福房屋任職後，被上訴人向其表示欲購買系 爭房地，因其找不到屋主即與黃偲迪聯絡，黃偲迪表示因 私下成交服務費較多，故不做店配，要做私件，黃偲迪即 請屋主轉至僑福房屋簽約，並由其將僑福房屋之委賣契約 書、現況說明書先寫好，交給黃偲迪轉交予屋主，隔天其 再與黃偲迪去找屋主議價，順便將屋主簽好名之委賣契約 書、現況說明書拿回來等語（見原審卷第201 頁），亦坦 認系爭現況說明書之內容係由其填寫。其雖稱係依據實際 屋況及全國房屋之現況說明書內容，填寫系爭現況說明書 ，且其與屋主見面議價時，屋主完全未提到頂樓有報拆等 屋況之問題云云（見原審卷第201 頁）。然如前所述，系 爭房屋係以內梯與系爭頂樓增建互通，且系爭頂樓增建係 在公寓之屋頂平台上興建，乃顯而易見之違章建築，而王 呈煌於勾選系爭現況說明書時，對於「是否有增建、改建 、違建之情事」之問題卻勾選否，被上訴人對此則稱其在 看屋時，即知頂樓增建的部分是違建（見本院卷第85頁背 面），足證王呈煌於製作系爭現況說明書時，對上開問題 勾選之答案與事實顯然不符，其於製作系爭現況說明書時 之草率態度，由此可見一斑。再者，系爭現況說明書中「 期間是否曾收到違章建築查報（拆除）通知書」之問題， 須以親身經歷，而非僅憑肉眼觀察屋況即可作答，而依王 呈煌所述，其並非以屋主所述內容製作系爭現況說明書， 可推知其係以對全國房屋現況說明書內容之記憶，回答上 開問題，姑不論其對此問題之記憶是否正確容有可疑，惟 執此已可確認上訴人或陳金郎，並未在獲徵詢系爭頂樓增 建曾否被報拆之問題時，故對王呈煌為錯誤之回答以隱匿 事實。再佐以上訴人於100 年間為出售系爭房地，除全國 房屋外，曾另請永慶房屋居間銷售，有雙方簽署之銷售同 意書足憑（見本院卷第96頁），而其提供予永慶房屋之現 況說明書，已明揭系爭頂樓增建曾接獲拆除通知之訊息（ 見本院卷第97頁），益徵上訴人在託售系爭房地時，主客 觀上均無故意隱匿系爭頂樓增建曾被報拆之舉措，證人王 呈煌反於此事實之證述，難為有利於被上訴人之認定。綜 上，足證被上訴人主張上訴人故意出具內容錯誤之系爭現 況說明書，隱匿系爭頂樓增建曾被報拆乙節，並非事實。 ⒌再者，證人即曾任僑福房屋店長之簡辰富到庭證稱：系爭 買賣契約簽約當天其有在場，其在簽約前即知本件買賣標 的為頂加屋，簽約時代表上訴人到場之陳金郎有提到頂加 的部分之前有被報拆，其有請人去協調處理，應該不至於 真的被拆，當時買方對此事已知情等語（見本院卷第81頁 背面），核與黃偲迪所述相符（見原審卷第202 頁背面） ，堪可信實，足證被上訴人至遲於簽訂系爭買賣契約書當 日，即已得知系爭頂樓增建曾被報拆之訊息。被上訴人雖 辯稱陳金郎係直至兩造為系爭房屋漏水問題進行協商時， 閒聊中方不小心講出系爭頂樓增建部分曾被報拆之事云云 （見本院卷第85頁背面），然其表示簽約前去看屋，即知 道系爭頂樓增建部分為違建，且其知悉頂加屋與一般房地 不同，針對頂加部分有被拆除之風險，但其於購屋前未曾 向王呈煌或黃偲迪詢問頂加部分是否曾遭人檢舉為違建， 或要求仲介人員去查報系爭頂樓增建曾否被報拆等語（見 本院卷第85-86 頁），顯見被上訴人在與上訴人締約買受 系爭房地前，即已認識系爭頂樓增建因屬違建，有被主管 機關強制拆除之風險，衡情此當屬影響被上訴人締約意願 之重要交易事項，然其就此竟未於簽約前與上訴人確認， 或要求仲介人員去查證，要與一般交易慣例相悖，是被上 訴人辯稱其係直至兩造針對漏水問題協商時方得知系爭頂 樓增建曾被報拆云云，無足憑採。至王呈煌雖證稱兩造簽 訂系爭買賣契約書當日，屋主並未就屋況加以說明云云（ 見原審卷第201 頁），無非附和被上訴人之說法，以脫免 其誤寫系爭屋況說明書責任之說詞，亦非可取。 ⒍綜上所述，上訴人並未故意出具內容錯誤之系爭現況說明 書，以隱匿系爭頂樓增建曾被報拆之事實，且被上訴人至 遲於兩造簽訂系爭買賣契約書時，已得知系爭頂樓增建曾 被報拆之事，惟其仍願買受系爭房地，縱系爭頂樓增建嗣 被主管機關依法拆除，依民法第355條第1項「買受人於契 約成立時，知其物有前條第一項所稱之瑕疵者，出賣人不 負擔保之責」之規定，上訴人亦無庸負瑕疵擔保之責。且 因上訴人已誠實告知被上訴人系爭頂加部分為違建，且曾 被報拆之事，即與系爭買賣契約書第2條第2項被上訴人得 請求依鑑價結果，請求減少系爭頂樓增建價金之要件不符 。是被上訴人主張其得請求上訴人減少價金1,481,331 元 ，即非有理。 七、按無法律上之原因而受利益，致他人受損害者，應返還其利 益。雖有法律上之原因，而其後已不存在者，亦同，為民法 第179 條所明定。查系爭房屋具有氯離子含量過高及漏水之 瑕疵，被上訴上得請求減少價金806,900 元（748,200＋58, 700＝806,900），前已詳論。被上訴人於原審以準備㈡狀繕 本之送達，向上訴人表明行使減少價金形成權之意（見原審 卷第92頁），是上訴人繼續受領806,900 元價金之法律上原 因，其後已不存在，被上訴人依前開規定請求返還，要無不 合。又本院已依民法第179 條規定，判命上訴人返還因漏水 而溢收之價金58,700元，被上訴人就此另依相競合之民法第 360條、第277條規定，請求上訴人賠償，本院即無庸予以論 斷，併此說明。 八、再按約定之違約金額過高者，法院得減至相當之數額，固為 民法第252 條所明定。本件被上訴人係主張系爭房屋具有氯 離子含量過高及漏水之瑕疵，依民法第359 條請求減少價金 ，並非主張上訴人有違約情事而應給付違約金，自無前開規 定之適用。是上訴人請求依前開規定酌減其應為之給付，即 屬無據。 九、從而，被上訴人依民法第179 條規定，請求上訴人給付806, 900元，及自民事準備㈢狀繕本送達翌日即102 年4月24日起 至清償日止，按年息5%計算之利息，為有理由，應予准許， 逾此數額所為之請求，則無理由，應予駁回。原審就上開不 應准許部分，為上訴人敗訴之判決並為假執行之宣告，自有 未洽。上訴意旨就此部分指摘原判決不當，求予廢棄改判， 為有理由，應由本院予以廢棄，改判如主文第2 項所示。至 於上開應准許部分，原審判命上訴人如數給付，並為准、免 假執行之宣告，並無不合，上訴人猶執陳詞指摘原判決此部 分不當，求予廢棄，則為無理由，應予駁回。又本件事證已 臻明確，兩造其餘主張及舉證於判決結果不生影響，於此不 贅，附此敘明。 十、據上論結，上訴人之上訴為一部有理由，一部無理由，爰判 決如主文。 中 華 民 國 103 年 7 月 2 日 民事第二十二庭 審判長法 官 張競文 法 官 邱璿如 法 官 陳婷玉 正本係照原本作成。 本件兩造均不得上訴。 中 華 民 國 103 年 7 月 2 日 書記官 柳秋月