裁判書系統

111年度訴字第950號

公  訴  人  臺灣彰化地方檢察署檢察官   

被      告  吳宏銘

選任辯護人  蕭博仁律師

            簡詩展律師                   

上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴(111年度偵字第11063號），本院判決如下：

甲○○犯附表一、二、三所示之罪，各處「宣告刑」欄所示之刑及沒收。應執行有期徒刑陸年陸月。

扣案甲○○之毒品殘渣袋拾伍個，沒收銷燬之。

一、甲○○明知甲基安非他命係毒品危害防制條例列管之第二級毒品，4-甲基甲基卡西酮（4-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC）（起訴書贅載「甲基N,N-二甲基卡西酮」）及愷他命（Ketamine）則係第三級毒品，均不得非法持有、販賣或轉讓，竟為下列販賣及轉讓犯行：

　㈠基於販賣混合甲基安非他命、4-甲基甲基卡西酮、愷他命毒品咖啡包（外包裝為白底、印有「MONCLER」字樣）以營利之犯意，於附表一所示時地、以該附表所示方式，分別販賣毒品咖啡包予楊富閔、陳茂源、林琮棋（綽號「巴西」）、林緯成、許閔雄，共14次（即起訴書附表一編號1至14所示犯罪事實，至起訴書編號15犯罪事實與附表二相同，為贅述。）

　㈡基於販賣愷他命以營利之犯意，於附表二所示時地、以該附表所示方式，販賣愷他命予吳俊樺（與梁非凡共同購買）。

　㈢基於轉讓混合甲基安非他命、4-甲基甲基卡西酮、愷他命毒品咖啡包之犯意，於附表三所示時地、以該附表所示方式，轉讓毒品咖啡包予楊濬寧。

二、警方於民國111年7月18日下午3時30分許，持本院搜索票至彰化縣○○鄉○○村○○巷00○00號甲○○住處搜索，扣得其所有之iPhoneXR（含中國門號00000000000000號sim卡）及iPhone8 Plus手機各1支（含門號0000000000號sim卡），並查獲友人粘哲銘施用後遺留之K盤（含刮片）、瓷盤（含刮片）各1個及上開毒品咖啡包殘渣袋15個。

三、案經臺灣彰化地方檢察署檢察官指揮彰化縣警察局鹿港分局報告偵查起訴。

一、上揭犯罪事實，業據被告甲○○於檢察官偵訊及本院審理中坦承不諱，並有附表一至三證據出處欄所載之證據及被告所有之iPhoneXR手機1支（含門號00000000000000號sim卡）、毒品咖啡包殘渣袋15個扣案可證，足認被告之自白與事實相符，堪以採信。次查，毒品危害防制條例對於販毒行為之處罰極重，且毒品價格昂貴，取得不易，苟無利得，行為人當無甘冒重典而買賣毒品之理，參以被告供稱係為賺取價差，加價賣出（見聲羈卷第25頁、本院卷第133頁）。每包平均賺取新臺幣（下同）50元等語，且有約定交易金額或當場收取現金之情事，故被告之販賣行為均有營利意圖，自無疑義。綜上所述，被告就附表一至三所示犯行，均事證明確，應依法論罪科刑。

二、論罪科刑：

　㈠毒品危害防制條例第9條第3項規定：「犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。」參照該規定之立法理由，係刑法分則之加重，為另一獨立之犯罪型態，如其混合二種以上毒品屬不同級別，應依最高級別毒品所定之法定刑處斷，如屬同一級別者，因無從比較高低級別，則依各該級別毒品所定之法定刑，加重其刑至二分之一。

　㈡甲基安非他命除係第二級毒品外，亦為藥事法第22條第1項第1款列管之禁藥，明知為禁藥而轉讓者，藥事法第83條亦定有處罰明文，故行為人明知甲基安非他命為禁藥而轉讓予他人，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，此係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之法規競合情形，應依重法優於輕法、後法優於前法原則，擇一處斷。又毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「6月以上5年以下有期徒刑，得併科70萬元以下罰金」。而藥事法第83條第1項規定之轉讓禁藥法定本刑係「7年以下有期徒刑，得併科5000萬元以下罰金」，刑度較毒品危害防制條例第8條第2項為重。故除轉讓之第二級毒品甲基安非他命達一定之數量，或轉讓予未成年人，或明知為懷胎婦女而轉讓，或轉讓混合第二級毒品在內之二種以上毒品者，各應依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條之規定加重其刑至二分之一之情形外，藥事法第83條第1項之法定本刑，顯較前揭毒品危害防制條例轉讓第二級毒品罪之法定本刑為重，自應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷（最高法院110年度台上字第3318號判決意旨參照）。查被告就附表三所示轉讓之毒品咖啡包，含有第二級毒品甲基安非他命及第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、愷他命成分，則被告轉讓混合第二、三級毒品之咖啡包之犯行，係犯毒品危害防制條例第8條第2項、第3項之轉讓第二、三級毒品罪，依同條例第9條第3項加重其刑至二分之一之結果，法定刑已高於藥事法第83條第1項之規定，自應優先適用毒品危害防制條例第8條第2項。

　㈢是核被告附表一所為，均係犯毒品危害防制條例第4條第2項、第9條第3項之販賣第二級毒品而混合二種以上之毒品罪。就附表二所為，係犯同條例第4條第3項之販賣第三級毒品罪。就附表三所為，係犯同條例第8條第2項、第9條第3項之轉讓第二級毒品而混合二種以上毒品罪。被告販賣、轉讓毒品前之持有行為，為各該次販賣、轉讓之高度行為所吸收，均不另論罪。被告就附表一、三所示販賣及轉讓毒品犯行，均應依同條例第9條第3項加重其刑（無期徒刑部分除外）。被告就附表一至三所示16次犯行，犯意各別，行為互異，應予分論併罰。

　㈣被告於偵查及本院審判中均自白附表一至三所示販賣、轉讓毒品犯行，應依毒品危害防制條例第17條第2項，就各次犯行均減輕其刑。被告之科刑有前揭加重及減輕之事由，應先加後減之。

　㈤被告雖供稱其毒品來源為馬志遠，惟依偵辦本案之彰化縣警察局鹿港分局及臺灣彰化地方檢察署函覆結果，均表示未因被告之供述而查獲上手，有上開機關回覆本院之111年9月27、28日函文及傳真資料可參，故無從依同條例第17條第1項減輕其刑。另辯護人雖請求依刑法第59條酌減其刑，惟被告販賣、轉讓之第二、三級毒品對個人、家庭及社會危害深廣，且混合二種以上毒品之情形提高施用者致死之風險，故世界各國殆皆盡力查禁毒品，此為公眾週知之事，被告既從事毒品散播行為，客觀上不足以引起一般同情，且各項罪刑依前述規定減輕後，亦無科以最低度刑仍嫌過重之情事，故尚無適用刑法第59條之餘地。

　㈥本院審酌被告販賣、轉讓之第二級、第三級毒品，對人體健康戕害甚鉅，又混合二種以上之毒品經施用後造成之危險性及致死率高於施用單一種類，且施用後雖具有短時間內之精神亢奮或鎮靜狀況，但藥效退去後，亦因體能高度消耗，身心疲憊，精神不振，影響工作及居家生活，可謂百害而無一利，應遠離之。查被告無視毒品對自他身心健康與社會治安之負面影響，進而以販賣及轉讓方式，使毒品擴散，自應非難。惟其販賣或轉讓之數量及獲利不多，擴散對象有限，犯罪情節尚非特別嚴重，於偵查中及本院審理中均坦承犯行，堪認尚有悔悟之意，犯後態度尚可。兼衡量被告高職餐飲科肄業之智識程度，未婚，無子女，從事家禽屠宰場業，每月收入新臺幣（下同）2至3萬元之家庭經濟狀況，暨其犯罪動機、目的、手段、無前科素行等一切情狀，爰量處如主文所示之刑。

三、沒收：

　㈠被告就附表一、二所示各次販賣毒品之犯罪所得，均未扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項，宣告沒收，並諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

　㈡扣案iPhoneXR手機1支（含門號00000000000000號sim卡），係被告所有供附表一部分犯行及附表三犯行所用之物，業據被告自承不諱，應依毒品危害防制條例第19條第1項，不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收之。

　㈢在甲○○住處扣得之殘渣袋15個，雖係被告之友人粘哲銘所有，惟檢察官於本案聲請沒收，經送驗結果，抽樣檢出第二級毒品甲基安非他命及第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、愷他命成分，有衛生福利部草屯療養院鑑驗書在卷可稽，屬第二、三級毒品無訛，因二種毒品成分已經混合，難以析離，均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段，不問屬於犯罪行為人與否，宣告沒收銷燬之。

　㈣扣案被告所有之iPhone 8 Plus手機1支（含門號0000000000號sim卡）、馬志遠所有之iPhone手機1支（含門號0000000000號sim卡），均非供本案犯罪所用；扣案粘哲銘所有之K盤（含刮片）及瓷盤（含刮片）各1個，非違禁物，依卷內證據資料，尚難認與本案犯行有關；扣案陳茂源所有之毒品咖啡包殘渣袋17個，未經檢察官聲請沒收，宜由檢察官另為適法之處理，爰均不予宣告沒收。 　　

四、應適用之法律：

  ㈠刑事訴訟法第299條第1項前段。

  ㈡毒品危害防制條例第4條第2項、第3項、第8條第2項、第3項、第9條第3項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項。

  ㈢刑法第11條、第38條之1第1項前段、第3項。

本案經檢察官陳鼎文提起公訴，檢察官詹雅萍、林士富到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　10　　月　　12　　日

　　          刑事第七庭  審判長法官  梁義順

　　　　　　　　　　　　　法　　　官　陳彥志

　　　　　　　　　　　　　法　　　官  林于捷

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應

敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日

內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿

逕送上級法院」。

中　　華　　民　　國　　111 　年　　10　　月　　12　　日

                          書  記  官　施惠卿　　

附錄本案論罪科刑法條全文：

毒品危害防制條例第4條第2項、第3項

製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。

製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。

毒品危害防制條例第8條第2項、第3項

轉讓第二級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

轉讓第三級毒品者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。

毒品危害防制條例第9條

成年人對未成年人販賣毒品或犯前三條之罪者，依各該條項規定加重其刑至二分之一。

明知為懷胎婦女而對之販賣毒品或犯前三條之罪者，亦同。

犯前五條之罪而混合二種以上之毒品者，適用其中最高級別毒品之法定刑，並加重其刑至二分之一。

附表三：甲○○轉讓混合第二、三級毒咖啡包部分