裁判書系統

111年度台上字第5308號

上  訴  人  張暐昱                   

                   

上列上訴人因違反毒品危害防制條例等罪案件，不服臺灣高等法院臺中分院中華民國111年8月24日第二審判決（111年度上訴字第572號，起訴案號：臺灣臺中地方檢察署109年度偵字第22597、25792、26585號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

一、按刑事訴訟法第377條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。

二、本件原審審理結果，認定上訴人張暐昱有如其事實欄（下稱事實欄)所載犯行，因而維持第一審關於論處上訴人犯民國109年1月15日修正公布，同年7月15日施行前之毒品危害防制條例(下稱修正前毒品條例)第4條第2項之販賣第二級毒品合計3罪刑，暨諭知相關沒收(追徵)部分之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴。核其所為論斷說明，俱有卷內證據資料可資覆按。從形式上觀察，原判決尚無足以影響其判決結果之違法情形存在。

三、上訴意旨略以：

  ㈠警方因上訴人之供述而查獲葉啟昌、謝盈潔等人販賣第二級毒品甲基安非他命犯行，且葉啟昌於警詢時供稱：後來我也有改賣張暐昱等語，意指其在109年11月18日上訴人配合警方向葉啟昌購買甲基安非他命前，即有販賣甲基安非他命予上訴人。原判決對於上開有利於上訴人之事證，不予採取，反而採信葉啟昌供稱只於109年11月18日販賣甲基安非他命予上訴人之不實說詞，遽認上訴人無修正前毒品條例第17條第1項減輕或免除其刑規定之適用，其採證認事有違經驗法則及論理法則。

  ㈡上訴人甘冒風險、暴露身分與葉啟昌、謝盈潔交易甲基安非他命，有助於防止毒品氾濫，符合刑法第59條酌量減輕其刑之規定。原判決未依上訴人所請據以酌減其刑，亦未說明理由，有理由欠備之違法。

四、經查：

  ㈠修正前毒品條例第17條第1項所謂「供出毒品來源，因而查獲其他正犯或共犯者」，係指具體提供毒品來源之資訊，使調查或偵查犯罪之公務員知悉，而對之發動調查或偵查，並據以查獲其他正犯或共犯而言。

　　原判決說明：葉啟昌經起訴、判決販賣甲基安非他命予上訴人之犯罪時間為109年11月18日，在時序上明顯於上訴人販賣甲基安非他命予徐清義、蘇文豪之後，難認葉啟昌為上訴人所販賣之甲基安非他命來源。又葉啟昌否認其於109年11月18日以前即有販賣甲基安非他命予上訴人犯行，不能單憑上訴人之片面單一指述，遽認葉啟昌即為上訴人販賣甲基安非他命之來源，自無修正前毒品條例第17條第1項規定之適用等旨。依上開說明，尚無不合。且此係原審採證認事職權行使之事項，依上開說明，不能任意指摘為違法。上訴人此部分上訴意旨，仍執陳詞，泛指：原判決未依修正前毒品條例第17條第1項規定減免其刑違法云云，並非合法之第三審上訴理由。

　㈡刑法第59條所規定之酌量減輕其刑，必其犯罪另有特殊之原因、環境或背景，在客觀上足以引起一般之同情，且於法律上別無其他應減輕或得減輕其刑之事由，認即予以宣告法定最低度刑猶嫌過重者，始有其適用。又是否適用上揭規定酌量減輕其刑之認定，係屬法院得依職權裁量之事項，倘其裁量權之行使並無濫用情形，即不得任意指為違法，而據為上訴第三審之合法理由。

    上訴人販賣甲基安非他命犯行，審酌上訴人販賣之次數、數量、所得等犯罪情節，並無特殊之犯罪原因、環境或背景；上訴人所犯修正前毒品條例第4條第2項之罪，其法定最低本刑為無期徒刑或7年以上有期徒刑(得併科罰金)，應適用修正前毒品條例第17條第2項規定，減輕其刑；倘科以最低刑度，在客觀上顯不足以引起一般人同情，難認其犯罪之情狀顯可憫恕，而有刑法第59條酌量減輕其刑規定之適用。至上訴意旨所指上訴人甘冒風險，暴露身分與葉啟昌、謝盈潔交易甲基安非他命一節，係犯後態度事項，尚非即為酌量減輕其刑之犯罪情狀。原判決未據以酌減其刑，係其裁量職權之適法行使。又原判決未於判決理由中敘明不予酌量減輕其刑之依據，固未盡周延，但此非判決應記載事項，不得指為違法。此部分上訴意旨指摘原判決有理由欠備之違法，尚非適法之第三審上訴理由。

五、綜上，本件上訴意旨，係置原判決所為明白論斷於不顧，就原判決已詳細說明事項，徒憑己意而為相異評價，或對於事實審法院採證認事、量刑職權之適法行使，任意指摘，與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。依照首揭說明，應認本件上訴均為不合法律上之程式，而予以駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第395條前段，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　112 　年　　5 　　月　　25　　日

                  刑事第五庭審判長法　官  李錦樑

                                  法　官  周政達

                                  法　官  錢建榮

                                  法　官  林婷立

                                  法　官  蘇素娥

本件正本證明與原本無異

                                  書記官  杜佳樺

中　　華　　民　　國　　112 　年　　5 　　月　　30　　日