111年度商訴字第6號

原      告  華南永昌綜合證券股份有限公司

法定代理人  黃進明             

訴訟代理人  湯東穎律師

複代理人    陳以晨律師

訴訟代理人  杜偉成律師

被      告  陳錦峰                                                                           

訴訟代理人  洪珮琪律師

            黃立坪律師

被      告  張志營                                     

訴訟代理人  楊永芳律師

被      告  陳沛                                       

訴訟代理人  劉彥廷律師

複代理人    張睿平律師

上列當事人間請求損害賠償事件，本院於民國113年8月5日言詞辯論終結，判決如下：

一、被告陳錦峰應給付原告新臺幣壹億元，及自民國一百一十一年一月二十日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

二、被告張志營應給付原告新臺幣壹億元，及自民國一百一十一年一月二十日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

三、被告陳沛應給付原告新臺幣壹億元，及自民國一百一十一年一月二十日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。

四、本判決主文第一、二、三項，被告任一人為給付，於其給付範圍內，其餘被告同免給付義務。　　　

五、訴訟費用由被告陳錦峰、張志營、陳沛負擔。

六、本判決第一、二、三項於原告以新臺幣參仟參佰參拾參萬參仟參佰參拾參元為被告陳錦峰、張志營、陳沛供擔保，得假執行。但被告陳錦峰、張志營、陳沛如以新臺幣壹億元為原告預供擔保，得免為假執行。

壹、程序部分：

    按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2款定有明文。上開規定依商業事件審理法第19條規定，於商業訴訟事件適用之。又依民事訴訟法第255條、第259條規定為訴之變更或追加及提起反訴，應於準備程序終結前為之；未行準備程序者，應於第一次言詞辯論期日前為之，商業事件審理法第37條亦有規定。本件原告起訴主張被告陳錦峰(下逕稱其名)前為其委任之總經理，負責綜理原告業務；被告張志營、陳沛(下單指其一逕稱其名，與陳錦峰合稱被告)前分別為其委任之金融商品部(下稱金商部)資深協理、業務協理，均負責從事原告之權證交易與避險操作。被告於民國109年2月至3月任職期間從事權證交易時，未依原告制定之「華南永昌綜合證券市場風險管理政策」(下稱風管政策)、「華南永昌綜合證券股份有限公司認購(售)權證風險管理注意事項」(下稱權證風管注意事項)、「華南永昌綜合證券股份有限公司權證業務注意事項」(下稱權證業務注意事項，與風管政策、權證風管注意事項合稱風管規範)進行避險，違反其等應盡之善良管理人注意義務，致原告受有損害，依公司法第23條第1項、第34條、民法第184條第1項後段、第2項、第185條、第544條規定，一部請求被告連帶賠償新臺幣(下同)1億元本息(見商調卷第7至25頁)。嗣於準備程序終結前，追加民法第226條、第227條之請求權基礎(見商訴本院卷第78條、原告卷㈠第183至184、229頁)。經核原告追加請求權基礎與其起訴主張之原因事實均係本於被告任職原告期間從事權證交易損失所生之爭執，足認原告請求之基礎事實同一，依前揭規定，應予准許。　

貳、實體部分：

一、原告主張：

  ㈠原告為經證券交易法(下稱證交法)主管機關許可及發給證照之證券商，係公開發行公司，依章程設置總經理及協理，陳錦峰於94年8月至109年4月19日經原告委任為總經理，負責綜理原告全公司業務。張志營於107年5月至109年4月12日經原告委任為金商部資深協理；陳沛於105年2月至109年4月7日經原告委任為金商部業務協理，均負責權證交易與避險操作。

  ㈡原告具有發行認購、認售權證資格，所發行以臺灣證券交易所股份有限公司(下稱證交所)發行量加權股價指數(下稱加權指數)為連結標的之認購、認售權證得於集中市場掛牌交易。原告賣出上開權證收取權利金後，即面臨市場變動可能造成之虧損風險，為確保權證交易風險曝險額維持在可承受範圍內，定有風管規範作為內部人員從事權證交易時應遵守之規定，而風管規範就市場變動風險係採取限額管理之方式，即權證交易人員從事權證交易所對應之風險變動不得超過被授權之數額。又限額管理區分為風險因子敏感度參數限額(下稱Greeks限額，包含Delta、Gamma、Vega限額)、停損限額、風險值限額、壓力限額(下合稱風險限額)，風險限額為原告劃定可容忍市場風險之紅線，被告應於授權範圍內從事權證交易。

  ㈢被告知悉109年2月3日至3月17日之原告認售權證交易，因加權指數下跌，有如附表1「Greeks限額超限情形」欄所示單一標的及整體權證交易Delta、Gamma或Vega限額超過交易員及部門主管權限情事，風險管理部(下稱風管部)自同年2月4日起發送如附表1「風管部處理方式」欄所示之風險檢核單通知金商部改善，張志營、陳沛卻未依權證風管注意事項第4條第11款規定，於5個交易日內以避險操作沖銷風險之方式，改善超限情形或強制調整至符合權限，反而於同年2月6日、12日、27日提出如附表1「被告就Greeks限額超限之回應」欄所示之簽呈，請求暫緩執行權證風管注意事項第4條第11款之規定，陳錦峰亦未督促張志營、陳沛依上開規定辦理而核准簽呈。迨原告之認售權證交易於109年3月16日單一標的之5% Dollar Gamma風險達133億1,900萬元，遠超過部門主管權限15億元，陳錦峰始於同年月17日指示陳沛依上開規定執行避險。

  ㈣被告知悉109年2月3日至3月17日之原告認售權證交易，有如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示風險值限額、停損限額、壓力限額超限情事，風管部分別發送如同欄位所示風險值限額、停損限額、壓力測試限額通知予金商部改善，張志營、陳沛收到風險值限額、壓力測試限額通知時，未依風管政策第10條第5項規定採取風險抵減措施；收到停損限額通知時，未依風管政策第8條第1項第5款規定採取部位平倉(即將已賣出之認售權證買回)或完全避險措施(即買入條件相同之避險產品，使Delta、Gamma、Vega風險呈風險中立狀態)，陳錦峰亦未督促張志營、陳沛確實執行風管政策規定，致停損限額、風險值限額超限持續擴大，於同年3月13日突破原告全公司限額。

  ㈤原告於109年3月2日之權證交易損失已逾停損限額，且權證交易避險不足，是時臺灣期貨交易所股份有限公司(下稱期交所)每分鐘公告之臺指選擇權波動指數超過權證最佳委買價格隱含波動率達3%，依原告之「發行臺灣證券交易所發行量加權股價指數認售權證公開銷售說明書」所載得不報賣價(即不掛賣單)，被告知悉上情，竟違反風管規範而為反向操作，於同年3月2日至12日大量售出原告之加權指數權證9,886張，及於同年3月2日起大幅售出避險部位，致原告避險所用之選擇權口數於109年3月2日前一交易日原為17,847口，同年3月2日驟降至7,491口，同年3月12日僅剩2,406口，原告之風險及損失因此擴大。

  ㈥被告於原告之權證交易風險限額超限時未遵守風管規範規定，復反向減少避險部位及出售加權指數權證，原告僅能不計代價買入條件相同之選擇權以為避險，被告所為已違反其等對原告應盡之善良管理人注意義務而有疏失，亦違反證券商管理規則第2條第2項及證券商負責人與業務人員管理規則第18條第3項等保護他人之法律，且係故意以背於善良風俗之方法，加損害於原告，爰以被告於109年3月2日停損限額超限時倘採取買入條件相同選擇權之避險措施，原告109年3月至6月到期之加權指數權證虧損總額為1億8,054萬1,593元，反之，原告因被告未及時採取上開避險措施而劣後買入選擇權，致同期間到期加權指數權證虧損總額為45億7,441萬67元，原告因被告遲延買入避險產品，增加虧損之損害至少43億9,386萬8,474元(計算式：45億7,441萬67元-1億8,054萬1,593元=43億9,386萬8,474元)，或倘被告於109年3月2日採行完全避險措施，原告僅需支出避險成本5億2,969萬8,525元，反之，原告劣後買入避險產品因而支出54億1,465萬9,489元，增加支出避險成本之損害至少48億8,496萬964元(計算式：54億1,465萬9,489元-5億2,969萬8,525元=48億8,496萬964元)，爰依公司法第23條第1項、第34條及民法第184條第1項後段、第2項、第185條第1項、第226條、第227條、第544條規定，擇一為一部請求被告連帶賠償1億元本息。

  ㈦聲明：⒈被告應連帶給付原告1億元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息。⒉願供擔保，請准宣告假執行。

二、被告答辯：

  ㈠陳錦峰部分：

　⒈原告之風管部為風險管理執行單位，負責風險監控、衡量與評估，獨立於業務單位及交易活動，對風管限額有核決權，對風管規範有解釋權，於業務單位發生超限時，應督促採取改正措施，並追蹤後續處理。又Greeks限額超限應以部門主管限額為據，且是否逾5日之處理期限，應以風管部通知日起算，而Vega超限逾5日處理僅有109年2月11日、12日，陳錦峰就此於同年月6日即要求金商部提出報告敘明後續因應措施，金商部於同年月12日簽呈請求調整限額，經風管部確認合規，陳錦峰始於同年月13日簽核同意；Gamma超限逾5日處理僅有109年3月3日，陳錦峰就此於同年2月27日即要求金商部提出報告及採取風險抵減措施，雖金商部提出延長Gamma調節時限，並以「盤中採用即時動態delta neutral避險」等多項風險抵減措施，陳錦峰仍要求應每月提報風管會檢討評估損益與風險狀況。另原告109年2月24日權證交易風險值為6,722萬元，未逾金商部風險值限額1億元。同年3月2日發生停損限額超限，華南金融控股股份有限公司(下稱華南金控公司)風險管理處要求金商部填寫集團通報單，然當日權證交易帳面月損失雖達8,396萬元，年損失雖達7,139萬元，但理論年損益仍為正9,113萬元，停損限額通知並表明帳面虧損係短期價格偏離所致，預測多數權證於同年6月17日到期時價格偏離將會歸零，且將暫時停止發行加權指數權證、於適當時機維護價格合理區間等風險抵減措施，風管部復認停損限額可以自營部限額流用方式處理，市價損失在可承受範圍內而未要求完全避險，金商品乃於同年3月4日上簽調整限額，陳錦峰始核准金商部所提限額流用之簽呈，惟仍要求金商部執行風險抵減措施及提出檢討報告。迨109年3月中旬新冠肺炎疫情導致全球股災，原告權證帳面損失擴大，經原告董事長召集會議決議以增加買入選擇權應對，陳錦峰始於同年月17日在風險檢核單批示增加買入選擇權，實已盡督導責任。

　⒉Greeks限額超限是新冠肺炎疫情造成金融市場波動所致，臺指選擇權價位因此極不合理，若貿然大量買進恐造成原告權證業務鉅額損失，金商部人員本於專業判斷提出調整限額及延長Greeks調節時限等措施以維持交易靈活度，經風管部確認符合風管規範，陳錦峰信賴風管部依權責提出之調整限額等風險資訊而核准調節措施，風險限額超限即非必採平倉或完全避險措施。又臺股加權指數於109年3月2日收盤在11,170點，原告發行之認售權證履約價落在9,200點至10,600點間，多數距到期日尚遠，風險尚屬可控，亦無完全避險必要，且原告權證發行量龐大，事實上亦不可能達到完全避險。

  ⒊原告之權證交易發生虧損，係109年3月下旬發生全球股災後，原告之董事長召集會議決議大量買進臺指選擇權，鎖死同年6月17日到期之權證風險，且未隨加權指數回升動態調節避險部位所致，而原告以109年3月18日、4月15日、5月20日、6月17日到期之權證實際總損益，與倘於同年3月2日以臺指選擇權進行完全避險之設算總損益比較，認採取完全避險下少虧43.93億餘元，或以設算避險成本與實際避險成本之差額48億8,496萬964元為原告之損害，然陳錦峰擔任原告總經理僅至同年4月19日止，應僅就任期內權證交易負責，經剔除同年4月15日、5月20日、6月17日到期之權證後，原告之總損益約23億1,400萬元，倘依原告假設於同年3月2日以臺指選擇權進行完全避險設算之總損益反而虧損6,680萬餘元，或以同年3月18日權證到期日實際避險支出僅37萬8,850元，原告設算之避險支出則達2,339萬8,600元，陳錦峰所為實未造成原告損害。縱原告受有損害，其有未管控權證發行量致後續避險困難、未建立健全有效之發行與風險管理制度、所定之風管政策未明確規範超限及重大風險處理與呈報程序等缺失，經金融監督管理委員會(下稱金管會)裁罰，風管部復未就陳錦峰所為權證交易處理措施提出質疑或表明應完全避險，加以原告無視臺股加權指數於權證到期日前已大幅回升，持續以完全避險方式鎖定損益，原告就其損害發生及擴大與有過失，應免除陳錦峰之責任。

　⒋聲明：⑴原告之訴駁回。⑵如受不利之判決，願提供擔保請准宣告免為假執行。　

  ㈡張志營部分：

  ⒈張志營係受僱傭，原告無從以委任關係請求。又張志營於109年2月20日、3月13日至4月12日請假，上開期間之權證交易與避險操作與其無涉。另原告之風管規範主要目的在有效運用及管理資本，使原告於承擔一定程度之市場風險下達成盈餘目標，其中風管政策明定可申請超過限額之額度或超過限額時應採取之措施，原告之風管部則係控制市場風險之有權單位，張志營於原告權證交易之單一標的或整體部位之Delta、Gamma及整體部位之Vega權限超過限額，收到風管部之風險檢核單後，就單一標的或整體部位之Delta權限未有連續5日超過限額情事。至整體部位之Vega權限，於109年2月5日、6日收到風管部通知後，即依風管政策規定於同年月6日提出Greeks超限報告，請求准許暫緩執行Vega風險限額調整至3月底，經風管部、陳錦峰准許；單一標的Gamma權限，於同年月24日至27日風管部通知超過部門主管權限後，即依風管政策規定於同年月27日提出Greeks超限報告，請求延長調節時間至同年6月17日，經風管部、陳錦峰准許，張志營並無違反注意義務、善良風俗或法律規定情事。再整體部位之Vega權限與單一標的Gamma權限超限，係因整體市場波動導致，該情狀非任何人可得控制或短時間得以恢復，倘以當時不合理之價格收回原告發行之權證，或反向購入類似權證，原告將因此遭受鉅額虧損，張志營為維護原告利益，申請暫緩執行Vega風險限額調整至3月底，及請求延長調節Gamma避險交易權限至同年6月17日，未違反一般投資判斷常情。

　⒉原告之風管規範僅風管政策第8條規定於實際市場損失逾停損限額後，執行將部位平倉或完全避險之措施，就逾風險值限額、壓力限額時應如何調整或逾停損限額、風險值限額、壓力限額時需時多久改善均未為規範，且風險值限額、停損限額及壓力限額等超限均係交易結束後始得知悉，不可能於事前預知，風險值限額及停損限額復有全公司或金商部之區分，全公司交易之風險值與停損限額非被告可得控制，原告之壓力限額通知則無張志營、陳沛之簽名蓋章，亦非金商部可得處理，就金商部而言，停損限額、風險值限額、壓力限額超限之具體化避險措施，即為單一標的Delta、Gamma權限及整體部位之Delta、Gamma、Vega避險操作，而原告風險值限額超限係於109年2月19日、25日、3月13日及16日警示；停損限額超限係於同年3月3日、10日、13日及16日警示，均無持續超限，被告亦遵依風管部要求改善，確無違反注意義務。

　⒊被告因整體市場受新冠肺炎疫情影響，於109年3月2日前採取不報賣單之報價方式減少賣出權證，並增加期貨空單以為避險，但所採取不報賣單之報價方式造成權證市場交易價格大幅偏離合理價格，產生原告帳面虧損，被告為維護合理價格，認應於適當時機恢復主動報價，故於恢復主動報價後，依證交所認購(售)權證流動量提供者作業要點第6條規定，於至少5分鐘報價1次，每次報價至少維持30秒，且不得低於10張以下，109年3月2日至12日僅賣出權證9,886張，占原告23檔指數型權證發行總張數2.67%，同時期所採取不積極買入價格不合理之避險部位及以其他動態避險調整之措施，亦使避險部位與風險中立部位之偏離比率落在合理範圍，並無大量出售權證及降低避險部位情事。

　⒋原告係請求109年3月至6月到期之權證交易損失，然張志營於109年3月13日至4月12日離職前均請假而未處理權證交易事宜，原告同年4月18日到期之權證則係獲利，原告權證交易損失應與同年4月15日以後到期之權證有關，且係原告董事長於同年3月13日至3月底召開會議決議不計代價於短期內大幅買進不合理價格之避險部位導致，非張志營行為造成。縱張志營對原告應負損害賠償責任，張志營就權證交易之處置均經風管部及陳錦峰核准，原告亦未曾向張志營表明應為完全避險而與有過失，應免除張志營之賠償責任。

  ⒌聲明：⑴原告之訴駁回。⑵如受不利之判決，願提供擔保請准宣告免為假執行。　

  ㈢陳沛部分：

  ⒈原告之風管部職司風管政策之監督、執行、控管，對風險限額之擬定、分派有核決權，對風管規範適用疑義有解釋權，具獨立之權責而得以監管業務單位，原告復無明確之風險限額超限處理與呈報程序，則原告109年2月3日至5日之權證交易單一標的Gamma限額雖超過部門主管權限，但已於同年月6日調整至部門主管權限內；風管部於同年月5日通知整體部位l%Vega限額超出部門主管權限後，陳沛於同年月6日即提出Greeks超限報告，請求暫緩執行Vega風險限額至3月底，風管部與陳錦峰均予核可；風管部於同年月24日通知單一標的Gamma限額超出權限，陳沛於同年月27日提出簽呈請求延長調節時間至同年6月17日，風管部與陳錦峰亦有核可，風管部復未表明應採完全避險措施，陳沛依循風管部核准內容辦理，並未違反注意義務。

  ⒉原告以109年3月2日就其權證交易採取完全避險措施計算損害，係不計代價強行買入大量選擇權，此將導致權證價格上漲至難以想像程度而無法實施，且完全避險需購入履約價與到期日完全相同之產品，原告購入與權證不同之商品而降低Greeks數值，並據以計算損害金額，僅係一般避險而非完全避險，且倘以此方式需購入臺指選擇權口數125,626口，逾期交所公告法人持有上限總量7萬5,000口之規定。又陳沛應負責之權證交易到期日為109年3月18日，該批權證經原告設算之避險成本為2,339萬8,600元，實際支出之避險費用為37萬8,850元，且計算至同年3月18日原告權證交易獲利23億1,400萬餘元，原告未受有損害。至於同年4月15日、5月20日、6月17日到期權證，係同年3月下旬全球股災爆發後，原告董事長召開會議決議大量買進選擇權，鎖死同年6月到期之認售權證風險，導致原告支出避險成本遽增，此非陳沛所能置喙，原告因此遭受損害與陳沛無關。縱陳沛對原告應負損害賠償責任，原告風控制度缺失、未控管權證發行量造成避險成本鉅額損失、風管部全然失能及原告買進大量選擇權鎖死認售權證風險後未進行調節，均係原告損害之發生與擴大之原因而與有過失，應免除陳沛之賠償責任。

  ⒊聲明：⑴原告之訴駁回。⑵如受不利之判決，願提供擔保請准宣告免為假執行。　　

  ㈠原告為經證交法主管機關許可及發給證照之證券商，為公開發行公司，依章程規定設置總經理及協理等職務。

  ㈡109年2月至3月間，陳錦峰為原告總經理(任職期間：94年8月至109年4月19日)，負責綜理原告全公司業務；張志營為金商部資深協理(任職期間：107年5月至109年4月12日)、陳沛為金商部業務協理(任職期間：105年2月至109年4月7日)。被告之職務均經原告董事會決議委任。

　㈢原告為具有認購、認售權證發行人資格之證券商。

　㈣本件認售權證係以證交所加權指數為連結標的之指數型權證，為證交所依其認購(售)權證上市審查準則審查同意並函報主管機關備查，得於集中市場掛牌交易之商品。原告依證交所認購(售)權證流動量提供者作業要點第2點規定，自行擔任流動量提供者，為所發行之認售權證提供流動性，並由金商部依相關法令及原告內部規定，執行認售權證之造市(發行、買賣)及其避險交易。

　㈤原告定有風管規範，其風險管理委員會(下稱風管會)曾於108年12月23日就關於停損限額、風險值限額與壓力限額等事項作成決議。

　㈥金管會前對原告作成109年4月30日金管證券罰字第0000000000號裁處書；對陳錦峰作成109年4月30日金管證券字第00000000000號裁處書；對張志營作成109年4月30日金管證券字第00000000000號裁處書；對陳沛作成109年4月30日金管證券字第00000000000號裁處書。

　㈦上開事實，並有原告之章程(見商調卷第43至47頁)、董事會議紀錄(見商調卷第49至51頁)、風管規範(見商調卷第53至72、75至82頁)、公司基本資料(見商調卷第239至240頁、商訴本院卷第139頁)、金管會裁處書(見商調卷第145至155、287至290頁)、聘任通知書可稽(見商訴乙卷第137頁)，堪信屬實。

四、本件爭點(參商訴本院卷第279頁)：　　　　

  ㈠被告於109年2月3日至3月17日間就原告權證業務之執行，有無違反注意義務？

　㈡原告依公司法第23條第1項、第34條、民法第184條第1項後段、第184條第2項、第185條第1項、第226條第1項、第227條第1項、第544條規定請求被告連帶給付1億元本息，有無理由？

五、本院之判斷：

  ㈠被告於109年2月3日至3月17日就原告權證業務之執行，難認已盡善良管理人之注意義務：

　⒈被告與原告成立委任關係：

　  ⑴按公司得依章程規定置經理人，其委任、解任及報酬，依下列規定定之。但公司章程有較高規定者，從其規定：…三、股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席，及出席董事過半數同意之決議行之，公司法第29條第1項第3款定有明文，故公司法所稱經理人，係指依公司章程規定所設置，並經董事會決議委任者而言。次按稱僱傭者，謂當事人約定，一方於一定或不定之期限內為他方服勞務，他方給付報酬之契約；稱委任者，謂當事人約定，一方委託他方處理事務，他方允為處理之契約，民法第482條、第528條亦有規定，而委任契約與勞動契約固均約定以勞務之提供作為契約當事人給付之標的，惟委任契約之受任人處理委任事務時，具有獨立之裁量權或決策權，得自行決定處理一定事務之方法，以完成事務之目的；勞動契約則係當事人之一方，在從屬於他方之關係下提供職業上之勞動力，他方給付報酬之契約(最高法院106年度台上字第2907號判決意旨參照)，是公司經理人於事務之處理，縱或有接受公司董事會之指示，倘純屬為公司利益之考量而服從，其仍可運用指揮性、計畫性或創作性，對自己所處理之事務加以影響者，亦與勞動契約之受僱人，在人格上及經濟上完全從屬於雇主，對雇主之指示具有規範性質之服從，迥然不同(最高法院97年度台上字第1510號判決意旨參照)。而公司設置協理，乃受公司之任命，以輔佐總經理或經理。協理既在輔佐總經理或經理，其執行職務自應受總經理或經理之指揮監督，為公司處理一定事務之人，非僅為公司服勞務之人，故公司與協理間為委任關係，而非僱傭關係(最高法院97年度台上字第2351號判決意旨參照)。

　　⑵查原告之章程第27條規定得置總經理1人、協理若干人等經理人，有原告之章程可稽(見商調卷第43至47頁)。又原告之董事會於94年8月25日以全體出席董事同意通過委任陳錦峰為總經理，負責綜理原告全公司業務，其任職至109年4月19日止；於107年3月30日以全體出席董事無異議同意通過委任張志營為金商部資深協理，其任職至109年4月12日止；於105年2月24日以全體出席董事無異議同意通過委任陳沛為金商部業務協理，其任職至109年4月7日止，有董事會議紀錄可佐(見商調卷第49至51頁)，且為兩造所不爭執(不爭執事項㈡)，堪認被告均係依原告章程規定設置，並經董事會決議委任之經理人。

　　⑶陳錦峰擔任原告總經理係負責綜理原告全公司業務，其處理原告委任事務時，當具有獨立之裁量權與決策權，得自行決定處理一定事務之方法，以完成事務之目的，此由原告之分層負責明細表(見商訴原告卷㈡第37至38頁)、金商部之簽呈或報告(見商調卷第137至141頁)，均係由總經理陳錦峰核可決行可證，堪認陳錦峰係為原告處理一定事務而非僅服勞務，依首揭說明，陳錦峰與原告間係成立委任關係而非僱傭關係。又原告主張張志營、陳沛任職原告期間負責權證交易與避險操作(見商訴原告卷㈥第106頁)，為被告所不爭執，而原告委任張志營、陳沛從事權證交易與避險操作時，依其制定之風管政策第6條至第10條(見商調卷第55至57頁)、權證風管注意事項第2條至第6條規定(見商調卷第67至70頁)，係以限額管理作為被授權部門或被授權人從事交易與控管風險之策略，並明定各風險限額之類型，即張志營、陳沛可在原告授權之限額範圍內，各依其計畫獨立決定處理權證交易與避險操作，以完成受委任之事務，此由張志營、陳沛分別陳明其等於本件係採取不積極買入價格不合理之避險部位，及以動態避險方式操作避險，且因權證不報賣單致市場權證交易價格大幅上漲，造成原告帳上虧損，為維護權證合理價格，決定於適當時機恢復主動報價等語即明(見商訴乙卷第126、132頁、本院卷第360至362頁)，足認張志營、陳沛係為原告處理一定事務非僅服勞務，依上開說明，其等分別與原告成立委任關係而非僱傭關係，張志營辯稱其與原告係僱傭關係(見商訴乙卷第113頁)，委無足採。

　⒉被告就原告之權證交易與避險操作應絕對遵守風管規範：

　  ⑴原告為建立市場風險管理機制，以確保原告之市場風險曝險額維持在可承受之範圍，並有效運用及管理原告資本，使原告於承擔一定程度之市場風險下達成盈餘目標，乃制定風管政策，明定權證交易等金融商品之管理架構與限額管理策略，供為原告各業務部門交易部位之依據(參風管政策第1條至第10條，見商調卷第53至57頁)。又原告之風險管理部依風管政策第24條之授權(見商調卷第64頁)，制定權證風管注意事項，明定權證發行、避險部位之控管、停損限額、風險值限額等計算方式，以控管原告從事認購、認售權證之發行、交易及避險之風險(參權證風管注意事項第1條至第6條，見商調卷第67至70頁)。另原告為確保金商部從事權證交易之安全性，再制定權證業務注意事項，規範權證發行、避險作業與模式等細節(參權證業務注意事項第1條至第5條，見商調卷第75至81頁)，堪認風管政策、權證風管注意事項及權證業務注意事項均係原告關於權證交易與避險操作所制定之規範，此為被告所不爭執(不爭執事項㈤)，被告受原告委任從事權證交易與避險操作自有遵守上開規定之義務，且觀諸原告所提由張志營或陳沛回覆、陳錦峰簽核之認購(售)權證風險檢核單上各欄位內容均係基於風管規範規定，載明檢核項目、Delta、Gamma、Vega等避險交易權限(見商調卷第89至135、143至144頁)，張志營、陳沛提出予陳錦峰簽核之金商部Greeks超限報告或簽呈，亦係關於風險限額超限處理等風管規範事項(見商調卷第137至141頁)，可見被告亦知悉風管規範為其等與原告約定從事權證交易與避險操作應遵守之事項。

　　⑵次按證券商除由金融機構兼營者另依有關法令規定外，非經本會(即金管會)核准，其自有資本與經營風險約當金額應維持適當比率。前項之適當比率，稱自有資本適足比率，其計算方式為合格自有資本淨額除以經營風險之約當金額。證券商除由金融機構兼營及經本會核准免適用本章規定之外國證券商外，應依其適用之計算方式每月填製證券商自有資本適足明細申報表，並於次月10日前，依第21條第4項規定之方式申報。本會必要時亦得要求證券商隨時填報送檢，證券商管理規則第59條第1項、第2項、第63條第1項定有明文。又證券商自有資本適足比率於120%至150%以下，金管會得為暫緩證券商增加新業務或營業項目等處置；自有資本適足比率於100%至120%以下，金管會得另增加減縮其業務範圍等處置；自有資本適足比率低於100%時，金管會得再增加不予核准增設分支機構之申請等處置，亦為同規則第64條至第66條所明定。而證券商管理規則第59條第1項所謂經營風險之約當金額：指信用風險約當金額、市場風險約當金額及作業風險約當金額之合計數；市場風險約當金額：指衡量市場價格(利率、匯率及股價等)波動，致證券商資產負債表內及表外交易項目產生損失之風險約當金額(參金管會111年6月21日金管證券字第0000000000號令)，依上可知證券商依法應在其資產負債表下載明以市場價格衡量之市場風險約當金額，而原告從事之權證交易為具市場風險之金融商品，其為確保市場風險曝險額維持在可承受之範圍，制定風管規範以為管控，其中風險值限額及Greeks限額，係基於資本及資產負債表之考量(風管政策第8條第1項第1款)、壓力限額係監控交易組合於極端市場條件下可能產生之風險(風管政策第8條第1項第3款)、停損限額係用以監控即時性實際發生之損失，以避免損失擴大(風管政策第8條第1項第5款)，均具有確保原告財務健全，維持一定資本適足率以免遭金管會為不利處置之功能，更可免於原告因市場風險曝險額過大而無法承受，損及原告經營與股東權益，連帶影響原告所屬華南金控公司之合格資本淨額計算，致陷集團資本適足率未達標準遭受處罰之危險(參金融控股公司合併資本適足性管理辦法第2條第2款、第6條第2項、第3項規定)，風管規範自係被告從事權證交易與避險操作應絕對遵守之事項。

  ⒊被告因應Greeks限額超限之措施違反權證風管注意事項第4條第11項規定：

　　⑴按原告之權證交易於部門(含交易員與部門主管)之單一標的或整體權證交易超過Delta、Gamma或Vega限額，風管部應發送風控檢核單通知金商部，金商部應回覆後續處置措施，並於5個交易日內完成改善，若逾5日未完成改善，由部門主管強制執行調整至符合權限，為權證風管注意事項第4條第11項所明定(見商調卷第70頁)，可知倘被告執行權證交易有上開限額超限情形，依權證風管注意事項規定，僅能採取5個交易日內自行改善，如逾5日未完成改善，則由部門主管強制調整至符合權限之措施。又依權證業務注意事項第3條第2項規定，Delta風險沖銷策略：避險工具以標的證券為主，標的證券之可轉換公司債及其所拆解出之選擇權部位、換股權利證書、附認股權公司債、附認股權特別股及相關標的證券之衍生性金融商品或其他發行人所發行同一標的證券之權證為輔，且採取動態避險作法；Gamma及Vega風險沖銷策略：避險工具以同業權證為主；標的證券之可轉換公司債及其所拆解出之選擇權部位及相關標的證券之衍生性金融商品為輔(見商調卷第76至77頁)。

　　⑵原告主張被告執行權證交易，經先後調整如附表2所示之市場風險限額後(本件以下論述均係以市場風險限額經調整後之數值為據)，有如附表1「Greeks限額超限情形」欄所示單一標的及整體權證交易之Delta、Gamma及Vega限額超過交易員及部門主管權限情事，風管部自同年2月4日起發送如附表1「風管部處理方式」欄所示之風險檢核單通知金商部改善，張志營、陳沛就其中Vega限額超限，及Gamma限額超限，均未依權證風管注意事項第4條第11款規定，於5個交易日內自行改善，或強制調整至符合權限，陳錦峰亦未督促張志營、陳沛依上開規定辦理等情，業據提出如附表1「風管部處理方式」欄所示之風險檢核單為證(見商調卷第89至135頁)。觀諸如附表1「被告就Greeks限額超限之回應」欄所載，張志營、陳沛就Vega與Gamma限額超限部分，均係採取「逐步調整至權限內」或「簽呈總經理處理」等措施，然其等所採取「逐步調整至權限內」之措施，未達成於5個交易日內完成改善之效果(Vega限額超限部分自109年2月11日起逾5個交易日、Gamma限額超限部分自109年3月3日起逾5個交易日)，而所採取之「簽呈總經理處理」措施，係簽請暫緩執行Vega限額強制調整至109年3月底，及簽請延長權證風管注意事項第4條第11款所定調整期間至109年6月17日，並經陳錦峰准許(見商調卷第139至141頁)，核與權證風管注意事項第4條第11項所定逾5日未完成改善，由部門主管強制執行調整至符合權限有間，堪認原告主張被告就Vega與Gamma限額超限之處理違反權證風管注意事項第4條第11項規定，應屬有據。

　　⑶張志營、陳沛雖辯稱其等係依循具核准、控管市場風險權限之風管部建議提出Greeks超限報告，及簽呈請求暫緩執行Vega風險限額調整至109年3月底、延長Gamma限額超限調整期間至109年6月17日，上開報告與簽呈均經風管部及陳錦峰許可，已經完成改善，未違反權證風管注意事項第4條第11項，且是時整體市場波動導致Gamma數值產生劇烈變化，非短時間得以恢復，倘以不合理之價格收回原告發行之權證或購入類似權證，將使原告受有鉅額虧損，為維護原告利益而採取上開措施，亦符合一般投資判斷云云(見商訴乙卷第118至120頁、丙卷第123頁)。惟：　

　　①細繹權證風管注意事項第4條第11項規定：「…於五個交易日內完成改善，若逾五日未完成改善，由部門主管強制執行調整至符合權限。」之用語(見商調卷第70頁)，可知Greeks限額超限時，係採先自行改善，再為強制調整之步驟，而未自行改善後既需強制調整至符合權限，則所稱「自行改善」，解釋上係「自行改善至符合權限止」，始合於該條項規範之目的，張志營、陳沛辯稱其等簽請准許暫緩執行Vega風險限額調整或延長Gamma限額超限調整期間，即已依權證風管注意事項第4條第11項所規定完成改善，難認可取。

　　②原告之風險限額係由其風管會研議後，送請董事會決議通過，非經事前核准，不得超過市場風險限額，此為風管政策第5條第1項、第10條第3項所明定(見商調卷第54、57頁)，可知原告關於風險限額之調整，係風管會研議後送請董事會決議通過，非與金商部同位階之風管部(參原告組織圖，見商訴原告卷㈥第61頁)可得置喙。又風管規範規定風管部為控管市場風險所需，有權取得業務策略、部位、損益及限額控管等相關資料(參風管政策第10條第2項)，且應監控當日交易部位、損益及各項風險限額，隨時注意其避險部位超缺避風險狀況，若超過限額，應發出風險檢核單通知金商部，並追蹤後續處置(參權證風管注意事項第2條、第4條第11項、權證業務注意事項第5條第1項)，並於業務部門與風管部對於是否係新金融商品、是否為背對背交易或是否為一次性交易有爭議時，風管部有解釋權限(參風管政策第11條第3項、第13條第4項、第14條第4項)，審酌風管規範上開規定，僅足認風管部為達成監控市場風險之目的，有調取內部資料、核發風險檢核單、追蹤風險限額超限後續處置及得就內部特定事項爭議予以解釋等權限，無從為風管部有權核准、控管原告市場風險之認定。再者，依風管規範關於各業務部門得申請臨時性限額(風管政策第9條第2款)、業務部門於曝險額度達到各項量化限額之一定成數時，須向總經理提出警示並知會風管部，並決定後續因應措施。如預期將產生超限情形，應事前採行申請提高臨時性限額或風險抵減措施以避免超限產生(參風管政策第10條第5項)、停損限額係用以監控即時性實際發生的損失，為避免損失擴大，業務部門須自律執行將部位平倉或完全避險(參風管政策第8條第1項第5款)、金商部收到風管部發送之風控檢核單，應於5個交易日內完成改善，逾5日未完成改善，由部門主管強制執行調整至符合權限(參權證風管注意事項第4條第11項、權證業務注意事項第5條第1項)、避險操作及風險管控作業，由辦理發行權證業務之交易小組負責等規定(參權證業務注意事項第4條第1項)，可知關於權證交易風險限額超限之管控與避險，係由金商部執行，非風管部可得介入，張志營、陳沛辯稱其等提出之報告或簽呈，經具有核准、控管市場風險權限之風管部核章許可，因此未違反風管注意事項第4條第11項規定，亦難憑採。

　　③另依商業事件審理細則第37條規定：「法院審理商業事件，得審酌下列各款情事，以判斷公司負責人是否忠實執行業務並盡善良管理人注意義務：一、其行為是否本於善意且符合誠信。二、有無充分資訊為基礎供其為判斷。三、有無利益衝突、欠缺獨立性判斷或具迴避事由。四、有無濫用裁量權。五、有無對公司營運進行必要之監督。」及其立法理由所載：「依公司法第23條第1項、企業併購法第5條第1項規定，公司負責人應忠實執行業務並盡善良管理人之注意義務，如有違反致公司受有損害者，應負損害賠償責任。惟忠實義務、善良管理人注意義務之具體內涵為何，並無客觀判斷標準，為求明確，爰設本條」，固明定法院審理商業事件時，判斷公司負責人是否忠實執行業務與盡善良管理人注意義務之審酌事項，惟張志營、陳沛因應Greeks限額超限之措施，既已違反其等應遵守權證風管注意事項第4條第11項規定之義務，足以判斷有所疏失，自無再援引商業事件審理細則第37條各款情事審酌是否合於經營判斷之必要。　

　　⑷陳錦峰辯稱其於風管部通知Vega與Gamma限額超限時，即要求張志營、陳沛於109年2月6日、27日提出報告，敘明後續因應措施，而張志營、陳沛於同年月12日、27日簽請暫緩執行Vega限額強制調整至同年3月底，及延長Gamma限額超限調整期間至109年6月17日，均經對風險限額有核決權之風管部會簽確認合規，其始予以准許，已盡督導責任云云(見商訴甲卷第233至234、245至247頁)。然原告之風險限額係由風管會研議後送請董事會決議通過，風管部就風險限額無從置喙，而依風管規範，風管部僅有調取內部資料、核發風險檢核單、追蹤風險限額超限後續處置及得就內部特定事項爭議予以解釋等權限，原告權證交易風險限額超限之管控與避險，係由金商部執行等情，已如前述，陳錦峰辯稱風管部對風險限額有核決權，難認可採。又風管規範中限額管理措施，係原告從事權證交易與避險操作之策略性限制，具有確保其自身財務健全、股東權益、資本適足率及所屬華南金控公司集團資本適足率等效果，為被告應絕對遵守之規範，亦如前述，陳錦峰於94年8月間即受委任為原告總經理，且擔任原告風管會主任委員(見商訴原告卷㈠第65至73頁)，對於上情自無不知之道理，其於張志營、陳沛為因應Vega與Gamma限額超限提出之上開報告或簽呈，所採行暫緩執行Vega風險限額調整或延長Gamma限額超限調整期間之措施，與風管注意事項第4條第11項規定不符，猶未制止而准許之，難認已盡督導責任。

　　⑸至張志營辯稱其於109年2月20日、3月13日至4月12日均請假在家，原告於上開期間之權證交易與避險操作與其無涉云云(見商訴乙卷第114頁)，並有員工請假明細表可佐(見商訴原告卷㈤第259頁)。然原告權證交易之Vega限額自109年2月3日起超限、Gamma限額自109年2月21日起超限，張志營為此於同年2月12日、27日簽請暫緩執行Vega限額強制調整至同年3月底，及延長Gamma限額超限調整期間至109年6月17日而違反風管注意事項第4條第11項之規定，均如前述，可知上開權證交易超限情狀於張志營請假前即已存在，其上開所辯，委無足取。

  ⒋被告因應停損限額超限之措施違反風管政策第8條第1項第5款規定：

　  ⑴按停損限額係用以監控即時性實際發生的損失，為避免損失擴大，而要求業務部門必須自律執行將部位平倉或完全避險的措施。非經事前核准，不得超過市場風險限額。業務部門於曝險額度達到各項量化限額之一定成數時，須向總經理提出警示並知會風險管理部門，並決定後續之因應措施。如預期將產生超限之情形時，業務部門應事前採行下列任一方式：一、申請提高臨時性限額。二、採取風險抵減措施以避免超限之產生，風管政策第8條第1項第5款、第10條第3項、第5頁分別定有明文(見商調卷第56至57頁)，可知被告從事權證交易預期停損限額將超限時，應申請提高臨時性限額或採取風險抵減措施以避免超限，於停損限額超限時，僅能採取部位平倉或完全避險之措施，以避免損失擴大。

　  ⑵原告主張被告從事權證交易有如附表3所示於109年3月2日金商部月停損限額與年停損限額超限；同年月9日金商部與原告全公司月停損限額超限；同年月12日金商部月停損限額與年停損限額超限、原告公司月停損限額超限；同年月13日金商部月停損限額與年停損限額超限、原告全公司月停損限額與年停損限額超限情事，風管部為此依序於次一營業日即同年月3日、10日、13日、16日分別發出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之停損限額通知，張志營或陳沛均未依風管政策第8條第1項第5款規定採取將部位平倉或完全避險之措施，陳錦峰亦未督促張志營、陳沛依上開規定辦理等情，業據提出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之停損限額通知為證(見商調卷第163至166頁)。觀諸上開停損限額通知「四、後續處理方式」所載內容，可知被告就停損限額超限係採取「暫時停止發行加權指數權證，並採取消極之造市策略，以減少加權指數權證之散出」、「於適當之時機維護價格之合理區間」(見商調卷第163至164頁)，及「規劃分批買進加權指數選擇權，以降低風險」、「以最消極的報價方式，減少加權指數後續之散出」等措施(見商調卷第165至166頁)，然其等採行之措施，與風管政策第8條第1項第5款規定應即將部位平倉(即買回賣出之權證)或完全避險(即買入條件相同之避險產品，沖銷Delta、Gamma及Vega風險，使Delta、Gamma及Vega風險皆呈風險中立之狀態)有間，堪認原告主張被告就停損限額超限之處理違反風管政策第8條第1項第5款規定，洵屬有據。

    ⑶被告雖辯稱風管部為停損限額通知時，權證實際交易並無虧損，理論年損益亦為正數，原告帳面虧損係短期價格偏離所致，多數權證於109年6月17日到期時價格偏離將會歸零，才決定採取暫時停止發行加權指數權證、採取消極造市策略、於適當時機維護價格合理區間等風險抵減措施，並經風管部同意而遵照辦理，並無違反注意義務云云(見商訴甲卷第247至248頁、乙卷第128頁、丙卷第133至134頁)。惟：

　  ①風管部僅有調取內部資料、核發風險檢核單、追蹤風險限額超限後續處置及解釋內部特定事項之爭議等權限，原告權證交易風險限額超限之管控與避險，係由金商部執行，已如前述，被告自應本於職責，正視停損限額超限及可能導致之後果，且就極端情況審慎考量並依監控結果確實執行風險政策規定，其等於停損限額超限時，未注意依風管政策第8條第1項第5款規定採行部位平倉或完全避險措施，反而以風管部同意其等採取之因應措施而否認有注意義務之違反，自無足取。

　  ②再依證券商財務報告編制準則第15條第3項第3款規定，認購(售)權證為透過損益按公允價值衡量之金融負債，而依國際財務報導準則第9號金融工具B5.1.1記載：「金融工具原始認列時之公允價值通常為交易價格」、國際財務報導準則第13號公允價值衡量9記載：「本國際財務報導準則定義公允價值為：於衡量日，市場參與者間在有秩序之交易中出售某一資產所能收取或移轉某一負債所需支付之價格」(見商訴本院卷第475至478頁)，及風管政策第8條第1項第5款規定，停損限額係用以監控即時性「實際發生」的損失等語，可知權證交易係按實際市場成交價格評估損益，作為風險限額是否超限之判斷，此併為原告編制財務報告之評價基準，且以實際市場成交價格評估權證交易損益，作為原告風險管控與資本適足率維持之依據始具正面意義，被告以風管部停損限額通知上列載之理論年損益(即發行券商依照選擇權計價模型所計算出之權證參考價格)為正數(見商調卷第163頁)，據為其等得不遵循風管政策之理由，顯然無稽。

　  ③被告於109年3月2日、12日停損限額通知係敘明將採取「暫時停止發行加權指數權證，並採取消極之造市策略，以減少加權指數權證之散出」及「規劃分批買進加權指數選擇權，以降低風險」等措施(見商調卷第163、165頁)，惟原告流通在外之認購(售)權證於同年3月2日張數為109,780張、同年月17日為119,718張，期間增加9,938張；原告於同年2月27日避險選擇權口數為17,847口、次一營業日即同年3月2日避險選擇權口數為7,491口、同年3月12日避險選擇權口數為2,406口，期間大幅降低避險選擇權口數15,441口，此經原告陳明在卷(見商訴原告卷㈠第41頁、卷㈥第133頁)，並提出權證管理日報表、流通在外權證張數及避險選擇權口數變動情形表為佐(見商訴原告卷㈠第63、75至118頁)，被告對此亦不爭執，堪認被告增加權證張數、降低避險選擇權口數之行為，反於其等提出之上開因應措施，益徵其等於停損限額超限時，未審慎考量市場風險超限可能導致之嚴重後果，執意依其等所認行事之心態。

    ④張志營、陳沛雖再辯稱其等於109年3月2日出售避險選擇權後有改以增加期貨方式避險云云(見商訴本院卷第350、361頁)，然依權證業務注意事項第3條第2項規定，Delta、Gamma及Vega等風險系數為發行權證之主要的避險因素，為達成完全避險之效果，應同時沖銷Delta、Gamma及Vega等風險。又依權證業務注意事項第3條第2項規定，Delta風險沖銷策略：避險工具以標的證券為主，標的證券之可轉換公司債及其所拆解出之選擇權部位、換股權利證書、附認股權公司債、附認股權特別股及相關標的證券之衍生性金融商品或其他發行人所發行同一標的證券之權證為輔，且採取動態避險作法；Gamma及Vega風險沖銷策略：避險工具以同業權證為主；標的證券之可轉換公司債及其所拆解出之選擇權部位及相關標的證券之衍生性金融商品為輔(見商調卷第76至77頁)，而張志營、陳沛採行增加期貨方式避險，主要係沖銷Delta風險，對Gamma風險而言，應購入選擇權商品進行避險，此經原告陳明在卷(見商訴原告卷㈥第20頁)，被告對此未為爭執，而依附表1「Greeks限額超限情形」欄所載，原告於109年3月2日之市場風險主要係Gamma限額超限，故被告增加期貨之避險方式，當無法有效降低原告市場風險曝險程度，此得由原告於109年3月25日召開之第11屆第8次臨時董事會中，原告獨立董事林蒼祥與陳沛所為如附表4之對話證明(見商訴原告卷第㈥第82至84頁)，張志營、陳沛所辯無足採信。

    ⑷至張志營辯稱關於原告全公司之停損限額通知，非金商部得以因應控制，其於109年2月20日、3月13日至4月12日請假在家，請假期間之權證交易與避險操作與其無涉云云(見商訴乙卷第114、124頁)。然觀諸如附表3所示原告停損限額超限明細，涉及原告全公司月損益或年損益超限部分為109年3月9日、12日、13日，然扣除權證交易損益部分，並未超過全公司之停損限額(以109年3月9日為例，全公司所定月損益限額為4億1,359萬元，當日全公司月損益限額為4億1,634萬元-權證交易月損益為4億196百萬元=1,438百萬元，未逾全公司之月損益限額)，原告全公司之停損限額超限當係權證交易造成，自得由金商部因應控制。又風管部因原告權證交易停損限額超限，曾於109年3月3日、10日分別發出停損限額通知，足認上開權證交易停損限額超限情狀於張志營請假前即已存在，張志營所辯，亦無足取。

  ⒌被告因應風險值限額超限之措施違反風管政策第10條第5項規定：

　  ⑴按業務部門於曝險額度達到各項量化限額之一定成數時，須向總經理提出警示並知會風險管理部門，並決定後續之因應措施。如預期將產生超限之情形時，業務部門應事前採行下列任一方式：一、申請提高臨時性限額。二、採取風險抵減措施以避免超限之產生，風管政策第10條第5項定有明文(見商調卷第57頁)，可知被告從事權證交易預期風險值限額將超限時，應申請提高臨時性限額或採取風險抵減措施以避免超限，於風險值限額超限時，更應採取風險抵減措施以避免超限之產生。

　  ⑵原告主張被告從事權證交易有如附表5所示於109年2月24日、3月2日金商部日風險值限額超限，及同年3月13日原告全公司日風險值限額超限情事，風管部依序於次一營業日即同年2月25日、3月3日、16日分別發出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之風險值限額通知後，被告均未依風管政策第10條第5項規定採取風險抵減措施，業據提出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之風險值限額通知為證(見商調卷第158、159、161頁)。觀諸上開風險值限額通知「因應方式」所載內容，可知被告就風險值限額超限係採取「5.風險上持續依市況買進臺指選擇權作風險沖銷。6.市價偏離上，持續增額並視市況維護價格合理性，以避免不合理的帳面虧損發生」(見商調卷第158頁)，或「未來將採取消極之造市策略，以減緩散出的速度」等措施(見商調卷第159、161頁)。惟原告於109年2月17日、3月4日分別提高風險值限額(詳附表2)後，金商部之日風險值限額仍於同年2月24日、3月2日超限，原告全公司之日風險值限額更於同年3月13日超限，被告自應進一步採取風險抵減措施(即減少權證流通在外張數或增加買進避險選擇權)，其等卻於同年3月2日至17日間增加流通在外之認購(售)權證9,938張，及於同年3月2日至12日大幅降低避險選擇權口數15,441口(即上開⒋⑶、③)，陳沛於原告第11屆第8次臨時董事會中更表明自109年3月17日起始有較大量的Gamma沖銷避險措施(參附表4發言摘要)，所實際採行之增加流通在外之認購(售)權證張數及降低避險選擇權口數，與風管政策第10條第5項所定應採取之風險抵減措施有間，堪認原告主張被告就風險值限額超限之處置違反風管政策第10條第5項規定，應屬可採。

　  ⑶張志營雖辯稱關於原告全公司之日風險值超限部分，非金商部得以因應控制，其於109年2月20日、3月13日至4月12日請假在家，請假期間之權證交易與避險操作與其無涉云云(見商訴乙卷第114、124頁)。然觀諸如附表5所示原告風險值限額超限明細，涉及原告全公司日風險值限額部分為109年3月12日，依該次風險值限額通知所載，當日全公司日風險值為3億6,424百萬元，權證交易風險值為3億3,953百萬元，扣除權證交易部分，並未超過全公司之日風險值限額3億6,558百萬元(見商調卷第160頁)，原告全公司之日風險值限額超限當係權證交易造成，自得由金商部因應控制。又風管部因原告權證交易風險值限額超限，曾於109月2月24日、3月2日分別發出風險值限額通知，足認權證交易風險值限額超限情狀於張志營請假前已然存在，張志營所辯，並不足取。

  ⒍陳錦峰因應壓力限額超限之措施違反風管政策第10條第5項規定：

　  ⑴按業務部門於曝險額度達到各項量化限額之一定成數時，須向總經理提出警示並知會風險管理部門，並決定後續之因應措施。如預期將產生超限之情形時，業務部門應事前採行下列任一方式：一、申請提高臨時性限額。二、採取風險抵減措施以避免超限之產生，風管政策第10條第5項定有明文(見商調卷第57頁)，陳錦峰擔任原告總經理負責綜理原告全公司業務期間，就原告之權證交易倘預期壓力限額將超限時，應即督導金商部依上開規定申請提高臨時性限額或採取風險抵減措施，於壓力限額超限時，更應採取風險抵減措施以避免超限之產生。

　  ⑵原告主張被告從事權證交易於109年3月9日止之壓力限額為損失37億9,300萬元、全公司壓力限額為損失42億9,700萬元，已逾原設定之全公司壓力限額損失35億3,700萬元，風管部於次一營業日即同年月10日發出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之壓力測試限額通知後，未依風管政策第10條第5項規定採取風險抵減措施以避免超限之產生，業據提出如附表1「風險值限額、停損限額、壓力限額超限情形」欄所示之壓力測試限額通知為證(見商調卷第168頁)。觀諸上開壓力測試限額通知僅陳錦峰簽核，未有張志營、陳沛用印，難以逕認張志營、陳沛知悉有上開壓力測試限額通知進而違反風管政策第10條第5項規定情事。又該限額通知所載：「…金融商品部將採取消極之造市策略，以減少加權指數權證之散出，並暫時停止發行加權指數權證。避險方面採用每日動態避險方式，以連續性之Delta neutral避險，保持無過大之暴險部位，以控制風險。」之因應措施，與被告於同年3月2日至17日間增加流通在外之認購(售)權證張數，及於同年3月2日至12日大幅降低避險選擇權口數(即上開⒋⑶、③)不同，可認陳錦峰簽核壓力測試限額通知後，知悉金商部所為權證交易與避險操作已逾原告控管之壓力限額，卻未督導張志營、陳沛依風管政策第10條第5項規定，採取風險抵減措施以避免超限之產生，原告主張陳錦峰就壓力限額超限之處理違反風管政策第10條第5項規定，應屬有據。

  ⒎綜上，被告於109年2月3日至3月17日任職原告期間，受委任從事權證交易與避險操作時，因應Greeks限額、停損限額、風險值限額超限之措施，分別違反權證風管注意事項第4條第11項、風管政策第8條第1項第5款、第10條第5項規定；陳錦峰督導金商品因應壓力限額超限之措施，另違反風管政策第10條第5項規定，其等顯未對原告盡善良管理人注意義務而有過失。

  ㈡原告依民法第544條規定請求被告給付1億元，為有理由：

  ⒈按受任人處理委任事務，應依委任人之指示，並與處理自己事務為同一之注意，其受有報酬者，應以善良管理人之注意為之。受任人因處理委任事務有過失，或因逾越權限之行為所生之損害，對於委任人應負賠償之責，民法第535條、第544條分別定有明文。次按損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限，民法第216條第1項亦有規定。又民法第216條之規定，包括積極損害及消極損害兩部分。前者係指現存財產因責任原因事實之發生，以致減少；後者即為預期之利益，因責任原因事實之發生而受妨害(最高法院83年度台上字第2428號判決意旨參照)。

  ⒉查被告於109年2月3日至3月17日任職原告總經理或金商部協理期間，受委任從事權證交易與避險操作時，知悉Greeks限額或風險值限額超限時，未遵依風管規範規定依期改善或強制調整至符合權限(Greeks限額超限時)，或採取風險抵減措施(風險值限額超限時)，致原告承受之市場風險持續擴大，迨109年3月2日停損限額超限時，被告仍未審慎考量可能導致之嚴重後果，採取部位平倉或完全避險措施，反而增加原告流通在外之認購(售)權證張數及大幅降低避險選擇權口數，致原告曝險於不可承受之市場風險，同年月12日權證交易之月損益(6億9,761萬元)已超過原告全公司月損益(4億1,359萬元)限額，翌日即同年月13日更形惡化(權證交易月損益10億282萬元，年損益9億9,025萬元，參附表3)，原告為降低曝險，依風管政策第8條第1項第5款規定，於同年月12日起積極買入臺指選擇權沖銷風險，乃源自被告疏未遵循風管規範之責任原因事實，則原告於同年月12日起買入臺指選擇權避險與被告本應於同年月2日停損限額超限時買入臺指選擇權避險之成本差額，當為原告因被告遲延採取完全避險措施所致之損害，此一損害與被告責任原因事實間具有相當因果關係。

  ⒊原告出售之23檔權證中有15檔係認售權證(見商訴原告卷㈡第39頁)，而認售權證係以證交所加權指數為連結標的，認售權證之投資人係「看跌」證交所加權指數，故證交所加權指數下跌時，認售權證之市場價格隨之上漲，相關避險產品亦因此上漲，倘證交所加權指數跌幅愈大，投資人之利益愈高，原告之損失則愈大，此經原告陳明在卷(見商訴本院卷第352、354至355頁)。本件係109年2月至3月間，因新冠肺炎疫情造成金融市場動盪，證交所加權指數呈走跌趨勢(見商訴本院卷第343頁)，原告之認售權證及相關避險產品價格持續上揚，並因被告遲延採取完全避險措施，致原告須以更昂貴之價格買入避險產品而受有損害，此一損害與認購權證無關(見商訴本院卷第352頁)。又原告109年第1季經會計師核閱之財務報告記載「臺指選擇權-賣權-避險」權利金支出為54億2,088萬8,000元(見商訴本院卷第321頁)，然該權利金支出包含金商部之其他非加權指數權證及原告其他部門之避險選擇權部位，且係核算截至109年3月31日止尚未平倉之選擇權交易，不包含同年3月間已到期之權證避險部位，此經原告陳明在卷(見商訴原告卷㈥第214頁)，經原告以109年3月2日權證管理日報表每檔選擇權欄所載(見商訴原告卷㈣第3至415頁、卷㈤第3至197頁)，核算支出認售權證避險成本為54億1,456萬317元(見商訴原告卷㈥第214至215頁、甲證52)，與上開財務報告所載金額差距不大，且金額較低而有利於被告，自足憑採。另被告於109年3月3日收受停損限額通知時，考量所需購入避險口數非少而從寬認定應於3日內買入臺指選擇權，所支出之避險金額為4億1,867萬8,462元(見商訴本院卷第323頁)，然原告主張以被告應於109年3月2日買入臺指選擇權計算避險支出金額為5億1,824萬2,975元(見商訴原告卷㈥第18頁、甲證52)，較有利於被告，爰以原告主張為據，則原告因被告遲延採取完全避險措施所致之損害應為48億9,631萬7,342元(54億1,456萬317元-5億1,824萬2,975元＝48億9,631萬7,342元)。

  ⒋被告雖辯稱原告上開損害係捨棄其等採取之不積極買入價格不合理之避險部位，及其他動態避險調整等措施，決定於短期內大量買進價格不合理之臺指選擇權，鎖死同年6月17日到期之權證風險所致，且倘以此方式購入臺指選擇權口數為125,626口，逾期交所公告法人持有上限總量75,000口之規定，客觀上亦不可能達成云云(見商訴甲卷第257頁、乙卷第132頁、丙卷第156至157頁)。惟被告受委任從事權證交易與避險操作時，知悉Greeks限額或風險值限額超限時，未遵依風管規範規定依期改善或強制調整至符合權限或採取風險抵減措施，致原告承受之市場風險持續擴大，迨109年3月2日停損限額超限時，被告仍未審慎考量可能導致之嚴重後果，採取部位平倉或完全避險措施，反而增加原告流通在外之認購(售)權證張數及大幅降低避險選擇權口數，致原告曝險於不可承受之市場風險，迨同年月12日權證交易之月損益超過原告全公司限額，翌日更形惡化，被告所指動態避險調整措施已然失敗，衡情原告亦無法準確預測新冠肺炎疫情與證交所加權指數走勢，為能即時降低風險，依風管政策第8條第1項第5款規定於短期內大量買進臺指選擇權以為避險，尚屬合理，且有必要。又被告就原告權證交易既採動態避險調整措施，自無何因採行完全避險而面臨原告持有臺指選擇權口數限制之阻礙可言，再者，原告持有之臺指選擇權口數限制，依期交所法人機構申請放寬部位限制作業要點第3點規定，亦可向期交所申請放寬(見商訴原告卷㈥第185至186頁)，此由原告109年第1季合併財務報告暨會計師核閱報告所載，其持有「臺指選擇權-賣權-避險」之口數至109年3月31日止為98,473口(見商訴本院卷第321頁)，逾被告所指75,000口之總量限制即明，可認原告於短期內得大量買進臺指選擇權(原告於同年月12日選擇權口數僅2,406口，參上開⒋⑶、③)，被告所辯，不足採信。

  ⒌從而，被告受委任從事權證交易與避險操作時，未盡善良管理人注意義務而遲延採取完全避險措施，致原告所受之損害為48億9,631萬7,342元，原告依民法第544條規定，一部請求被告給付1億元，洵屬有據。

  ㈢原告就其損害之發生與擴大難認與有過失：

  ⒈損害之發生或擴大，被害人與有過失者，法院得減輕賠償金額，或免除之，民法第217條第1項定有明文。此項規定之目的在謀求加害人與被害人間之公平，倘受害人於事故之發生亦有過失時，由加害人負全部賠償責任，未免失諸過酷，是以賦與法院得減輕其賠償金額或免除之職權。惟所謂被害人與有過失，須被害人之行為助成損害之發生或擴大，就結果之發生為共同原因之一，行為與結果有相當因果關係，始足當之。倘被害人之行為與結果之發生並無相當因果關係，尚不能僅以其有過失，即認有過失相抵原則之適用(最高法院96年度台上字第1169號判決意旨參照)。　

  ⒉被告辯稱原告未管控權證發行量致後續避險困難、未建立健全有效之發行與風險管理制度、所定之風管政策未明確規範超限處理及重大風險處理與呈報程序等缺失、風管部未曾質疑其等採行之措施，亦未表明應為完全避險、原告於權證到期日前證交所加權指數大幅回升時，持續以完全避險方式鎖定損益而有過失，原告就損害之發生及擴大與有過失，應免除其等賠償金額云云(見商訴甲卷第266至268頁、乙卷第135至136頁、丙卷第146至147頁)。查：

　  ⑴金管會固以原告發行認售權證之妥適性未經風管部檢核、未管控權證發行量致後續因應市場大幅波動時避險困難、未建立健全有效之發行與風險管理制度、所定之風管政策未明確規範超限處理及重大風險處理與呈報程序，違反證券商管理規則第2條第2項，造成原告重大損失，影響證券業務之正常執行，對原告為警告、罰鍰144萬元及提出改善計畫等處分；以原告之風管部主管未落實監控金商品從事避險操作時，需符合相關策略及法令規定，有督導管理不周情事，違反證券商管理規則第2條第2項、證券商負責人與業務人員管理規則第18條第3項規定，對風管部主管為停止執行2個月業務之處分等情，有金管會裁處書可佐(見商調卷第287至290頁、商訴甲卷第313至314頁)，然細繹金管會對原告裁罰之理由，概為指摘其現行制度中規範不足之缺失，核與被告行為時係違反原告既有之風管規範尚屬二事；金管會對原告之風管部主管裁罰之理由，係認風管部主管未盡其督導管理責任，則為風管部主管對原告權證交易與避險操作之損失應否負責之別一問題，而原告權證交易風險限額超限之管控與避險，係由金商部執行，已如前述，原告所受損害自係被告執行原告權證交易與避險操作缺失所致，與原告制度規範不足或風管部主管未盡其督導管理責，實難認有相當因果關係。

　  ⑵風管部僅有調取內部資料、核發風險檢核單、追蹤風險限額超限後續處置及得就內部特定事項爭議予以解釋等權限，原告權證交易風險限額超限之管控與避險，係由金商部執行，被告應本於職責正視停損限額超限及可能導致之風險，縱風管部未曾質疑其等就風險限額採行之因應措施，或未曾向被告表明應為完全避險，核為風管部人員是否善盡職責問題，無從解免被告受委任從事權證交易與避險操作應遵循風管規範之義務，難以據為原告與有過失之認定。

　  ⑶原告因被告遲延採取完全避險措施，為避免損失擴大，於短期內大量買進臺指選擇權，鎖死同年6月17日到期之權證風險，因此所受48億9,631萬7,342元之損失已然發生，不受原告其後是否調整原買進臺指選擇權之影響，自無所謂原告之行為助成損害之發生或擴大可言，且縱原告得於證交所加權指數大幅回升時調整原買進之臺指選擇權以減少損失，亦屬原告於損害發生後之別一行為所致，與被告已造成原告之損害無涉。

　  ⑷從而，被告據上辯稱原告與有過失，應免除其等賠償金額，委無足採。

七、末按連帶債務之成立，以數債務人明示對於債權人各負全部給付之責任或有法律明文規定者為限。民法第272條定有明文。又不真正連帶債務，係數債務人基於不同之債務發生原因，就同一內容之給付，對於同一債權人各負全部給付義務，因一債務人給付，他債務人即同免其責任。其各債務發生之原因既有不同，僅因相關法律關係偶然競合，致對同一債權人負同一內容之給付(最高法院92年度台上字第1540號判決意旨參照)。查被告受原告委任從事權證交易與避險操作而有疏失，致原告受有損害，依民法第544條規定各對原告負全部損害賠償給付責任，該條文未有應連帶賠償損害之法律明文，則倘其中一債務人給付，他人就給付範圍內亦同免其責任，依前揭意旨，其等債務性質應為不真正連帶債務。

八、綜上所述，原告依民法第544條規定請求被告賠償1億元，及

　　自111年1月20日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，為有理由，應予准許，並諭知如主文所示，以符不真正連帶債務本旨。至原告其餘請求權基礎，縱經審酌，無從為更有利於原告之判斷，爰不加以論究，附此敘明。

九、原告勝訴部分，兩造均陳明願供擔保請准宣告假執行或免為假執行，經核均無不合，爰分別酌定相當擔保金額准許之。

十、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不逐一論列。

據上論結，本件原告之訴為有理由，依商業事件審理法第19條、民事訴訟法第78條、第85條第2項、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。　

中　　華　　民　　國　　113 　年　　8 　　月　　22　　日

                        商業庭

                            審判長法  官  林欣蓉　

                                  法  官　吳靜怡

                                  法  官　林昌義

以上正本係照原本作成。

如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀(均須按他造當事人之人數附繕本)，上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，應另附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項(詳附註)所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　8 　　月　　22　　日

    　　　　　　　　　　　　　    書記官　張禎庭　

附註：

民事訴訟法第466條之1(第1項、第2項)

對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。

上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。

附表2：原告調整市場風險限額明細(金額：百萬元)

註⑴：

①金商部權證交易年停損限額由22(百萬元)調整至52(百萬元)，月停損限額由11(百萬元)調整至26(百萬元)，額度由臨時性限額增提，臨時性限額適用至109年3月31日。

⑵金商部權證交易風險值限額由23.1(百萬元)調整至58.1(百萬元)，額度由金商部策略交易及臨時性限額調撥，臨時性限額適用至109年3月31日。

註⑵：

①金商部權證交易年/月停損限額由52(百萬元)調整至80(百萬元)，額度由自營部股票交易撥轉而來(跨部門流用)。

②金商部權證交易風險限額由58.1(百萬元)調整至78.1(百萬元)，額度由金商部策略交易撥轉(同部門流用)。　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 

附表3：原告停損限額超限明細(金額：百萬元)

附表4：原告於109年3月25日召開之第11屆第8次臨時董事會發         言摘要(見商訴原告卷㈥第82至84頁)

附表5：風險值限額超限明細(金額：百萬元)