112年度金上訴字第464號

上  訴  人 

即  被  告  楊凱翔

選任辯護人  王建元律師

            鍾義律師

上列上訴人因詐欺等案件，不服臺灣高雄地方法院112年度金訴字第308號，中華民國112年7月31日第一審判決(起訴案號：臺灣高雄地方檢察署112年度偵字第13434號)，提起上訴，本院適用簡式審判程序，判決如下：

原判決關於宣告刑部分撤銷。

前項撤銷部分，楊凱翔處有期徒刑貳年。

一、上訴範圍：

    原審認定上訴人即被告楊凱翔(下稱被告)想像競合犯而從一重論以刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同詐欺取財罪，判處有期徒刑3年6月，並諭知沒收及追徵。僅被告提起上訴，其與辯護人均已明示只就「原判決之刑」一部上訴，至於原判決認定犯罪事實及沒收追徵等其他部分，均不在其上訴範圍(本院112年度金上訴字第464號卷【下稱本院卷】第136頁)。依刑事訴訟法第348條第3項規定及其立法說明，本院應僅就原判決科刑部分妥適與否，予以調查審理，至於原判決其他部分，則非本院審查範圍。

二、上訴理由：

　  被告並無詐欺、洗錢或組織犯罪之前科，本次為初犯，且係依指示向被害人收款後轉交共犯之低層車手角色，尚非主導指揮詐騙集團或直接對被害人行騙之核心角色，參與犯罪之情節較輕，所獲報酬新臺幣(下同)3萬6,000元，金額非高，始終坦承犯行，犯後態度良好，經原審認定符合修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段及修正前洗錢防制法第16條第2項偵審自白之減刑規定，惟仍量處有期徒刑3年6月，實屬過重。被告願盡最大努力與被害人試行和解，並賠償損失。為此提起上訴，請求移付調解，並於調解成立後，將原判決撤銷，從輕改判等語。

三、上訴論斷：

　  原審就被告前述犯行予以論罪科刑，固非無見。惟查：被告上訴後，已與告訴人即被害人張恒堯(下稱告訴人)以70萬元成立調解，並全數給付完畢，此有本院調解筆錄、華南銀行存款憑條為憑，並經本院向告訴人查證無誤(本院卷第227至228、233、253頁)。和解金額雖與告訴人實際損失800萬元不成比例，惟被告係詐騙集團底層車手，尚非主導指揮詐騙集團或直接對告訴人行騙等核心角色，僅獲取報酬3萬6,000元，仍給付將近20倍金額而與告訴人成立調解，足見其賠償誠意，犯後態度堪認良好，調解筆錄亦載明「告訴人願宥恕被告，並請求刑事庭法官給予被告從輕量刑」等旨(本院卷第227頁)，屬於對被告有利之量刑因素，應認量刑基礎已有變動。原審未及審酌上情，所處宣告刑已難以維持，自應由本院將原判決關於宣告刑部分撤銷改判。至於原判決之犯罪事實、沒收及追徵等其他部分，因不在上訴範圍內，自無庸審究。　　

四、科刑：

　　爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不循正途賺取金錢，為貪圖詐欺集團允諾之報酬，加入該犯罪組織擔任車手，負責收取告訴人因受騙交付之款項，再轉交其他共犯，藉此製造金流斷點，掩飾隱匿詐欺所得去向及所在而洗錢，致告訴人蒙受800萬元鉅額損失，難以追查詐欺集團幕後高層及贓款下落，價值觀念偏差，破壞社會治安，其惡性及危害非輕；兼衡被告於本件犯罪前，尚無詐欺、洗錢或參與犯罪組織等前科，素行尚可，擔任詐欺集團之底層車手角色，尚非主導指揮詐騙集團或直接對被害人行騙之核心角色，參與犯罪之情節較輕，所獲報酬非鉅，已坦認全部犯行，其中參與犯罪組織及洗錢罪等想像競合之輕罪，分別符合修正前組織犯罪防制條例第8條第1項後段及修正前洗錢防制法第16條第2項減刑事由，得作為量刑有利因素，於本院審理中已與告訴人以70萬元成立調解並給付完畢，稍微彌補告訴人所受損失，調解筆錄載明告訴人願宥恕被告並請求法院對其從輕量刑，犯後態度堪認良好，並比較被告於參與詐欺集團擔任車手之期間，向另案被害人李臻毅收取750萬元詐欺款項轉交共犯之另案犯行，甫經臺灣新北地方法院於113年1月17日以112年度金訴字第1768號判處有期徒刑1年10月，與本案情節之異同，自述學歷高中畢業，從事火鍋餐飲業，家庭經濟狀況普通等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑。

五、退併辦部分(臺灣高雄地方檢察署112年度偵字第27227號)：

　　臺灣高雄地方檢察署檢察官112年度偵字第27227號移送併辦意旨書所載犯罪事實，雖與起訴事實相同，並於第一審宣示判決後始移送併辦(本院卷第51至55頁)。惟因本案僅被告就「原判決之刑」一部上訴，檢察官則未上訴，認定事實部分既不在上訴範圍內，前述併辦部分即無從併予審理(與最高法院刑事大法庭112年度台上大字第991號裁定所指情形不同)，自應退回由檢察官另為適法處理，併此敘明。

據上論結，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官彭斐虹提起公訴，檢察官劉玲興到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　16　　日

                  刑事第八庭    審判長法  官  陳中和

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法  官  莊崑山

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法  官  林柏壽

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　16　　日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官  陳雅芳

附錄論罪科刑法條：

《刑法第339條之4第1項》

犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科100萬元以下罰金：

一、冒用政府機關或公務員名義犯之。

二、3人以上共同犯之。

三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。

四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。

《組織犯罪防制條例第3條第1項》

發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者，處3年以上10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；參與者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣1,000萬元以下罰金。

《洗錢防制法第14條第1項》

有第2條各款所列洗錢行為者，處7年以下有期徒刑，併科新臺幣500萬元以下罰金。