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臺灣高等法院臺中分院刑事判決   110年度金上更一字第24號
                                 110年度金上更一字第25號
上  訴  人  臺灣南投地方檢察署檢察官
被      告  吳翊愷




            孫展鴻



上列上訴人因被告等加重詐欺等案件,不服臺灣南投地方法院10
8年度訴字第43號中華民國108年5月15日第一審判決(甲判決)
、108年6月26日第一審判決(乙判決)(起訴案號:臺灣南投地
方檢察署108年度少連偵字第4、9、19號),提起上訴,本院判
決後,經最高法院發回更審,本院判決如下:
    主    文
原判決即甲判決關於甲○○對乙○○犯三人以上共同詐欺取財罪
(想像競合參與犯罪組織罪、洗錢罪)部分暨定應執行刑部分、
乙判決關於孫展鴻對乙○○犯成年人與少年犯三人以上共同詐欺
取財罪(想像競合參與犯罪組織罪、洗錢罪)部分暨定應執行刑
部分,均撤銷。
甲○○犯如附表甲所示之罪,處如附表甲所示之刑及沒收。
孫展鴻犯如附表甲所示之罪,累犯,處如附表甲所示之刑及沒收
    犯罪事實
一、孫展鴻與孫展宇(所涉加重詐欺取財犯行,經本院前審另行
    審結)自民國107年12月間某日起,參與由湯喬羽(另案由檢
    察官通緝中)等人所組成3人以上、以實施詐術為手段,具有
    持續性、牟利性之有結構性組織詐欺集團,受湯喬宇指揮從
    事提領該詐欺集團所詐得款項之資金流車手工作。陳○瑋(9
    1年3月生,真實姓名年籍資料詳卷,另經臺灣臺南地方法院
    少年法庭裁定交付保護管束確定)、甲○○則分別於108年1
    月2日、108年1月4日起加入上開詐欺集團。其等之分工係由
    孫展鴻與孫展宇負責交付人頭帳戶金融卡及收取車手提領之
    詐騙贓款,甲○○負責依孫展宇指示駕車搭載車手陳○瑋提
    領民眾遭詐騙而匯入之款項,其等並約定甲○○可獲得每日
    新臺幣(下同)3,000元報酬,孫展鴻、孫展宇則可分別獲得
    提領金額2%之報酬。孫展鴻、甲○○基於參與犯罪組織之犯
    意加入後,於本案詐欺集團犯罪組織存續期間,孫展鴻為成
    年人,明知陳○瑋係未滿18歲之少年,仍與甲○○、孫展宇
    、湯喬羽、陳○瑋及其他詐欺集團成年成員,基於意圖為自
    己不法所有之3人以上共同詐欺取財、隱匿特定犯罪所得去
    向之犯意聯絡,先由該詐欺集團之某成年成員以如附表甲所
    示之詐欺方式,向如附表甲所示之乙○○施用詐術,致葉士
    鋒陷於錯誤,匯款至附表甲所示人頭帳戶,隨即由湯喬羽交
    付該人頭帳戶金融卡予孫展鴻、孫展宇,孫展宇駕駛車牌號
  &0000; 碼000-0000號自用小客車(車主:黃俊豪,由湯喬羽向富雄
    租車行租用)搭載孫展鴻,由孫展鴻在車上使用其所有如附
    表乙編號1、2所示之ASUS筆記型電腦及讀卡機確認款項匯入
    且金融卡可以正常使用後,在南投縣南投市自強二路圓環,
    將金融卡、密碼轉交予陳○瑋,再由甲○○駕駛車牌號碼00
    0- 6515號自用小客車(車主:良祐聯合國際有限公司,吳
    翊愷請不知情之蔡亞倫出面租用)搭載陳○瑋,於附表甲所
    示之提領時間、地點,由陳○瑋下車提領如附表所示甲所示
    提領金額,得手後,旋在南投縣南投市自強二路圓環,將所
    提領之詐欺贓款連同金融卡轉交孫展宇,再由孫展宇轉交湯
    喬羽收受,以此迂迴層轉之方式將款項繳回本案詐欺集團,
    而製造金流斷點,致無從追查前揭犯罪所得去向,而隱匿詐
    欺犯罪所得。
二、嗣經警獲報疑有超商提領詐欺贓款情事,於108年1月4日下
    午2時45分許,至南投縣○○市○○路000號統一超商樂天門
    市盤查,當場查獲陳○瑋、甲○○,並扣得甲○○所有與陳
    ○瑋聯繫所用如附表乙編號6所示之IPHONE行動電話(插用門
    號0000000000號SIM卡)1支;復於同年月15日下午2時30分許
    ,經警持臺灣南投地方檢察署檢察官核發之拘票,在雲林縣
    斗六市○○路00號禾楓汽車旅館120號房拘獲孫展鴻、孫展
    宇,並扣得孫展鴻所有如附表乙編號1、2所示供測試金融卡
    之ASUS筆記型電腦及讀卡機各1臺、附表乙編號4所示供與上
    手聯繫用之IPHONE7行動電話(插用門號0000000000號SIM卡)
    1支,而查悉上情。
三、案經南投縣政府警察局刑事警察大隊移送臺灣南投地方檢察
    署檢察官偵查起訴。
    理    由
一、程序方面:
(一)本院前審108年度金上訴字第2183、2186號案件判決後,檢
    察官僅就被告甲○○、孫展鴻所犯首次加重詐欺取財、參與
    犯罪組織及一般洗錢部分(即附表甲編號1告訴人乙○○部
    分)上訴第三審,甲○○、孫展鴻則未提起上訴。嗣經第三
    審最高法院110年度台上字第728、729號刑事判決,就吳翊
    愷、孫展鴻上揭首次加重詐欺取財罪與想像競合之參與犯罪
    組織罪、一般洗錢罪,判決撤銷發回更審,是本案僅就原判
    決即甲判決附表一編號3、乙判決附表一編號3部分為本審審
    判範圍,其他甲判決附表一編號1、2、4、乙判決附表一編
    號1、2、4部分,已經確定,合先敘明。
(二)檢察官、甲○○、孫展鴻於本院準備程序、審理時,對於本
    案相關具傳聞性質之證據資料,均未爭執證據能力,且本案
    所引用之非供述證據,亦屬合法取得,本院審酌該等證據作
    成及取得之程序均無違法之處,除甲○○、孫展鴻於警詢、
    偵查中未經具結對彼此相互間,共同正犯孫展宇、陳○瑋於
    警詢、偵查中未經具結所為關於甲○○、孫展鴻涉犯參與犯
    罪組織罪之供述,證人即告訴人乙○○於警詢中所為關於被
    告2人涉犯參與犯罪組織罪之證述,依組織犯罪防制條例第1
    2條第1項中段規定無證據能力外,其餘部分,依法均可作為
    認定本案犯罪事實之證據。
二、認定犯罪事實所憑之證據及理由:
    上揭犯罪事實,業經甲○○、孫展鴻於偵查、原審及本院審
    理時坦承不諱,核與孫展宇於偵查、原審供述、少年陳○瑋
    於偵查中供述之情節(應排除甲○○、孫展鴻、孫展宇、陳
    ○瑋於警詢及偵查中未經具結所為關於甲○○、孫展鴻涉犯
    參與犯罪組織罪之陳述),及乙○○(警卷一第146至149頁
    ,應排除乙○○於警詢中所為關於甲○○、孫展鴻涉犯參與
    犯罪組織罪之陳述)、證人蔡亞倫(少連偵9卷第207至210
    頁)、證人即富雄租車行員工甘福文(少連偵9卷第211至21
    2頁)於警詢時證述之情節相符,復有車手陳○瑋108年1月4
    日於南投南崗郵局提款之車手提款暨帳戶交易明細一覽表(
    警卷一第32頁)、108年1月4日統一超商樂天門市現場照片
    (警卷一第89頁)、扣押筆錄、扣押物品目錄表(受執行人
    :陳○瑋、甲○○,警卷二第52至57、58至63頁)、扣押物
    品照片(警卷二第64至66頁)、查獲現場照片(警卷二第68
    至70頁)、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表(受執行人:孫
    展鴻、孫展宇,108少連偵字9卷第97至102頁)、扣押物品
    照片(108少連偵字9卷第120至121頁)、良祐公司店內監視
    器影像翻拍照片(警卷一第93頁)、108年1月3日甲○○與
    蔡亞倫租賃車號000-0000號小客車之監視器影像翻拍照片(
    警卷一第100頁)、車號000-0000號自用小客車之汽車租賃
    契約書(警卷二第77至80頁)、車號000-0000號、RAP-6515
    號、3921-U9號小客車之車輛詳細資料報表(警卷二第81至8
    3頁)、108年1月4日布拉格汽車旅館住宿資料(警卷二第75
    至76頁)、108年1月3日至4日布拉格汽車旅館監視器影像翻
    拍照片(警卷一第172至174頁)、108年1月4日南投縣南投
    市自強二路監視器影像翻拍照片(警卷一第176至190頁)、
    偵查報告(108少連偵字4卷第33至41、102至118頁)、湯喬
    羽、陳○瑋108年1月2日車號000-0000號小客車之汽車租賃
    契約書(108少連偵字4卷第67至68頁)、108年1月2日湯喬
    羽、丁○○租賃車號000-0000號小客車影像翻拍照片(108
    少連偵字9卷第182至184頁)、甲○○手機微信翻拍照片(
    警卷二第72至74頁)、陳○瑋扣案手機勘查照片(108少連
    偵字4卷第60至62頁)、乙○○之內政部警政署反詐騙諮詢
    專線紀錄表(警卷一第145頁)、人頭帳戶郅晨謙之中華郵
    政左營郵局00000000000000號帳戶108年1月4日客戶歷史交
    易清單(警卷一第157頁)、臺灣橋頭地方檢察署檢察官108
    年度偵字第6848、8068號聲請簡易判決處刑書(帳戶申辦人
    郅晨謙)(本院金上訴字2183卷第187至190頁)在卷可稽,
    及扣案如附表乙編號1、2、4、6所示之物可佐,足認甲○○
    、孫展鴻此部分任意性自白與事實相符,堪以採信。本案事
    證明確,被告2人此部分犯行均堪認定,應予依法論科。
三、論罪量刑之理由
(一)本案依甲○○、孫展鴻、孫展宇、陳○瑋所述情節及卷內證
    據,甲○○、孫展鴻參與本案詐欺集團,其成員至少有吳翊
    愷、孫展鴻、孫展宇、陳○瑋、湯喬羽,及向乙○○施行詐
    術之不詳成員等人,為三人以上無訛。而本案詐欺集團成員
    係透過撥打電話方式向乙○○行騙,使其受騙匯款至附表甲
    所示人頭帳戶,再由孫展鴻測試人頭帳戶金融卡,確認可以
    正常使用後,交付金融卡予車手,甲○○駕車搭載車手陳○
    瑋前往提領詐欺贓款後交予孫展宇以繳回詐欺集團,足徵其
    組織縝密,分工精細,須投入相當成本及時間始能如此為之
    ,並非隨意組成之立即犯罪,核屬組織犯罪防制條例第2條
    規定之「三人以上,以實施詐術為手段,所組成具有持續性
    、牟利性之有結構性組織」。甲○○、孫展鴻加入本案詐欺
    集團犯罪組織,核其等此部分所為,係犯組織犯罪條例第3
    條第1項後段之參與犯罪組織罪。
(二)洗錢防制法第15條之特殊洗錢罪,係在無法證明前置犯罪之
    特定不法所得,而未能依洗錢防制法第14條之一般洗錢罪論
    處時,始予適用。倘能證明人頭帳戶內之資金係前置之特定
    犯罪所得,即應逕以一般洗錢罪論處,自無適用特殊洗錢罪
    之餘地。另過去實務認為,行為人對犯特定犯罪所得之財物
    或利益作直接使用或消費之處分行為,或僅將自己犯罪所得
    財物交予其他共同正犯,祇屬犯罪後處分贓物之行為,非本
    條例所規範之洗錢行為,惟依新法規定,倘行為人意圖掩飾
    或隱匿特定犯罪所得來源,而將特定犯罪所得直接消費處分
    ,甚或交予其他共同正犯予以隱匿,或由共同正犯以虛假交
    易外觀掩飾不法金流移動,即難認僅單純犯罪後處分贓物之
    行為,應仍構成新法第2條第1或2款之洗錢行為(最高法院
    108年度台上字第1744號、108年度台上字第3086號判決意旨
    參照)。甲○○、孫展鴻參與本案詐欺集團犯罪組織,分別
    負責駕車搭載提款車手之司機,測試與交付人頭帳戶金融卡
    及收取車手所提領詐欺贓款以繳回該詐欺集團等工作,業如
    前述,甲○○、孫展鴻主觀上有隱匿其等所屬詐欺集團之詐
    欺犯罪所得,以逃避國家追訴或處罰之意思,客觀上所為已
    切斷資金與當初犯罪行為之關聯性,有隱匿犯罪所得去向之
    效果,而製造金流斷點,揆諸前開說明,核與洗錢防制法第
    14條第1項一般洗錢罪之要件相合。
(三)行為人於參與詐欺犯罪組織之行為繼續中,先後多次為加重
    詐欺之行為,因參與犯罪組織罪為繼續犯,犯罪一直繼續進
    行,直至犯罪組織解散,或其脫離犯罪組織時,其犯行始行
    終結。故該參與犯罪組織與其後之多次加重詐欺之行為皆有
    所重合,然因行為人僅為一參與犯罪組織行為,侵害一社會
    法益,屬單純一罪,應僅就「該案中」與參與犯罪組織罪時
    間較為密切之首次加重詐欺犯行,論以參與犯罪組織罪及加
    重詐欺罪之想像競合犯,其他之加重詐欺犯行,祗需單獨論
    罪科刑即可,無需再另論以參與犯罪組織罪,以避免重複評
    價。是行為人參與同一詐欺集團之多次加重詐欺行為,因部
    分犯行發覺在後或偵查階段之先後不同,肇致起訴後分由不
    同之法官審理,為使法院審理範圍明確、便於事實認定,應
    以數案中「最先繫屬於法院之案件」為準,以「該案中」之
    「首次」加重詐欺犯行與參與犯罪組織罪論以想像競合。縱
    該首次犯行非屬事實上之首次,亦因參與犯罪組織之繼續行
    為,已為該案中之首次犯行所包攝,該參與犯罪組織行為之
    評價已獲滿足,自不再重複於他次詐欺犯行中再次論罪,俾
    免於過度評價及悖於一事不再理原則。至「另案」起訴之他
    次加重詐欺犯行,縱屬事實上之首次犯行,仍需單獨論以加
    重詐欺罪,以彰顯刑法對不同被害人財產保護之完整性,避
    免評價不足(最高法院109年度台上字第3945號判決意旨參
    照)。甲○○、孫展鴻加入本案詐欺集團,擔任駕車搭載車
    手提領款項、測試與交付人頭帳戶金融卡及收取車手所提領
    詐欺贓款以繳回該詐欺集團等工作,既未經自首或有其他積
    極事實,足以證明確已脫離或解散該組織,甲○○、孫展鴻
    違反組織犯罪防制條例之行為仍繼續存在,即為行為之繼續
    ,而屬單純一罪,至行為終了時,仍論以一罪。又本案依卷
    內現存事證、臺灣高等法院被告前案紀錄表,甲○○、孫展
    鴻如附表甲所示加重詐欺取財犯行,分別為其等參與本案詐
    欺集團之犯罪組織後,最先繫屬於法院之「首次」加重詐欺
    犯行,依最高法院上開法律見解,應以本案之首次加重詐欺
    取財犯行與參與犯罪組織罪論以想像競合。是核甲○○、孫
    展鴻就附表甲所為,均係犯組織犯罪防制條例第3條第1項後
    段之參與犯罪組織罪、洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢
    罪、刑法第339條之4第1項第2款之三人以上共同犯詐欺取財
    罪。
(四)甲○○、孫展鴻參與本案詐欺集團,雖未親自實施電話詐騙
    行為,而推由同集團之其他成員為之,但甲○○、孫展鴻與
    該詐欺集團其他不詳成員之間,分工負責擔任駕車搭載車手
    提領款項、測試與交付人頭帳戶金融卡及收取車手所提領詐
    欺贓款以繳回該詐欺集團等工作,堪認甲○○、孫展鴻與孫
    展宇、陳○瑋、湯喬羽及其等所屬詐欺集團其餘成員間,具
    有相互利用之共同犯意,而各自分擔部分犯罪行為,就所犯
    上開一般洗錢、加重詐欺取財等犯行,均具有犯意聯絡與行
    為分擔,均為共同正犯。
(五)甲○○、孫展鴻就附表甲所犯參與犯罪組織罪、一般洗錢罪
    、三人以上共同犯詐欺取財罪,行為有部分重疊合致,且犯
    罪目的均單一,依一般社會通念,應均評價為一罪方符合刑
    罰公平原則,均為想像競合犯,依刑法第55條規定,從一重
    論以三人以上共同詐欺取財罪處斷。檢察官起訴、上訴意旨
    認甲○○、孫展鴻所犯參與犯罪組織罪與前開加重詐欺取財
    罪首次犯行間,為數罪關係,應予分論併罰,容有過度評價
    之情,難謂允當。
(六)刑之加重或減輕部分:
    1.兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段所定之加
      重處罰,固不以該成年人明知所教唆、幫助、利用、共同
      實行犯罪之人或被害人為兒童及少年為必要,但仍須證明
      該成年人有教唆、幫助、利用兒童及少年或與之共同實行
      犯罪,以及對兒童及少年犯罪之不確定故意,始足當之。
      查孫展鴻為本案犯行時為成年人,陳○瑋則係12歲以上未
      滿18歲之少年,有其等之年籍資料在卷可查。孫展鴻於本
      院前審審理時坦承其知悉陳○瑋當時未滿18歲等語(本院
      金上訴字2183卷第271頁),少年陳○瑋於警詢中證稱:我
      參與孫展鴻、孫展宇之詐騙集團時,他們知道我的年紀,
      因為在108年1月1日,他們有叫我拍我的身分證給他們,
      我拍完用微信傳給他們等語(原審卷第280頁),堪認孫展
      鴻與少年陳○瑋共同實施本案犯罪時,明知陳○瑋為12歲
      以上未滿18歲之少年,應依兒童及少年福利與權益保障法
      第112條第1項前段之規定加重其刑。至甲○○於本案行為
      時雖為成年人,然其於偵查時供稱:我是108年1月4日第
      一次看到陳○瑋等語(少連偵字第4號卷第122頁),於原審
      供稱:我跟陳○瑋是第1次見面,我有載他去領錢,我不
      知道他幾歲,我108年1月4日當天才認識陳○瑋,是孫展
      宇帶我去認識他,我就帶他去領錢等語(原審卷第124、19
      3至194頁),於本院前審供稱:我本來跟他就不認識,只
      有跟他在一起一天而已等語(本院金上訴2183卷第165頁)
      ,佐以甲○○係於案發當日搭載少年陳○瑋提領款項時即
      為警當場查獲,堪認甲○○上開所辯並非無據,且本案查
      無其他具體證據證明甲○○於本案行為時,已明知或可得
      而知陳○瑋係少年,是本案就甲○○部分尚難認有兒童及
      少年福利與權益保障法第112條第1項前段規定之適用,起
      訴意旨認甲○○部分,應依上開規定加重其刑,容有誤會
      。
    2.孫展鴻前於106年間因公共危險案件,經臺灣臺南地方法
      院以106年度交簡字第639號判處有期徒刑2月確定,於106
      年5月10日易科罰金執行完畢,有臺灣高等法院被告前案
      紀錄表在卷可稽,其受有期徒刑之執行完畢後,5年以內
      故意再犯本案有期徒刑以上之罪,為累犯,審酌孫展鴻所
      犯上開前案,與本案犯罪手段、罪質雖有不同,惟均屬故
      意犯罪,其再犯本案加重詐欺取財等犯行,足見其未記取
      前案執行之教訓,對於刑罰之反應力顯然薄弱,且綜核全
      案情節,縱依刑法第47條第1項規定加重法定最低本刑,
      亦無司法院釋字第775號解釋所闡述之所受刑罰超過所應
      負擔罪責,人身自由因此遭受過苛侵害之罪刑不相當情形
      ,爰依刑法第47條第1項規定加重其刑。
    3.參與犯罪組織情節輕微者,得減輕或免除其刑,組織犯罪
      防制條例第3條第1項但書定有明文。查甲○○、孫展鴻參
      與本案詐欺集團犯罪組織,分別負責駕車搭載車手提領詐
      欺贓款、測試交付人頭帳戶金融卡及收取車手所提領詐欺
      贓款之工作,難認其2人參與犯罪組織之情節輕微,即無
      依上開規定減輕其刑之餘地。
    4.組織犯罪防制條例第8條第1項規定「犯第3條之罪‧‧‧
      偵查及審判中均自白者,減輕其刑。」洗錢防制法第16條
      第2項固規定「犯前二條之罪,在偵查或審判中自白者,
      減輕其刑。」甲○○、孫展鴻就附表甲所犯,既均從一重
      之刑法加重詐欺罪處斷,且該重罪並無法定減刑事由,參
      照最高法院108年度台上大字第3563號裁定之法理,自無
      從再適用上開條項規定減刑(但量刑時一併審酌),附此
      敘明。
四、撤銷原審部分判決改判之說明:
(一)原審甲判決認被告甲○○此部分罪證明確、乙判決認被告孫
    展鴻此部分罪證明確,依法論罪科刑,固非無見。惟查:
  1.組織犯罪防制條例第12條第1項中段規定:「訊問證人之筆
    錄,以在檢察官或法官面前作成,並經踐行刑事訴訟法所定
    訊問證人之程序者為限,始得採為證據。」立法明文排除被
    告以外之人於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所
    為之陳述,得適用刑事訴訟法第159條之2、第159條之3及第
    159條之5等規定。此為刑事訴訟關於證據能力之特別規定,
    較諸刑事訴訟法證據章有關傳聞法則之規定嚴謹,且組織犯
    罪防制條例迭經修正,均未修正上開規定,自應優先適用。
    是在違反組織犯罪防制條例案件,證人警詢及偵查中未依訊
    問證人程序所為之陳述,不得採為認定被告犯組織犯罪防制
    條例之罪的證據。甲判決、乙判決援引甲○○、孫展鴻、孫
    展宇、陳○瑋於警詢、偵查中所為關於他人即甲○○、孫展
    鴻涉犯參與犯罪組織罪之供述,證人乙○○警詢筆錄,作為
    認定甲○○、孫展鴻參與犯罪組織犯行之部分依據,未說明
    依上開規定排除此部分證據能力,其採證違背證據法則。
  2.甲○○、孫展鴻暨所屬詐欺犯罪集團係使葉士峰將款項匯入
    該集團所使用之人頭帳戶,以隱匿其等詐欺所得之來源及去
    向,其等犯行應成立洗錢防制法第14條第1項之一般洗錢罪
    ,有如前述,甲判決認甲○○、乙判決認孫展鴻此部分所為
    係構成洗錢防制法第15條第1項第2款之特殊洗錢罪,適用法
    則難謂允洽。
  3.依司法院釋字第775號解釋文義及理由,係指構成累犯者,
    不分情節,一律加重最低本刑,於不符合刑法第59條所定要
    件之情形下,致生行為人所受之刑罰超過其所應負擔罪責之
    個案,不符罪刑相當原則、比例原則。於此範圍內,在修正
    前,為避免發生上述罪刑不相當之情形,法院就該個案應裁
    量是否加重最低本刑(最高法院108年度台上字第2312、第
    2361號判決意旨參照)。依此,該解釋係指個案應量處最低
    法定刑、又無法適用刑法第59條在內減輕規定之情形,法院
    應依此解釋意旨裁量不予加重最低本刑。乙判決認定孫展鴻
    為累犯,審酌孫展鴻本案與前案之犯罪罪質、手段、情節均
    不同,不依刑法第47條第1項之規定加重其刑,核與上開司
    法院釋字第775號解釋及最高法院判決意旨不符,有適用法
    則不當之違法。
  4.關於以一行為觸犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參與
    犯罪組織罪及刑法第339條之4第1項第2款之3人以上共同詐
    欺取財罪,依刑法第55條規定從一重之加重詐欺取財罪處斷
    而為科刑時,是否應依組織犯罪防制條例第3條第3項規定一
    併宣告刑前強制工作之法律爭議,業經最高法院大法庭108
    年度台上大字第2306號裁定作出統一法律見解(詳後述),
    甲判決、乙判決未及審酌最高法院刑事大法庭前揭裁定見解
    ,以甲○○、孫展鴻所犯雖成立組織犯罪防制條例第3條第1
    項後段之參與犯罪組織罪,但既從一重處斷而論以加重詐欺
    取財罪,自無再依同條例第3條第3項規定宣告強制工作,而
    未經裁量,即不為強制工作之諭知,此部分適用法則亦有不
    當。
  5.除有其他特別規定者外,犯罪工具物必須屬於被告所有,或
    被告有事實上之處分權時,始得在該被告罪刑項下諭知沒收
    ;至於非所有權人,又無共同處分權之共同正犯,自無庸在
    其罪刑項下諭知沒收(最高法院刑事判決107年度台上字第
    1109號判決意旨參照)。甲判決認附表乙編號1至4所示之物
    ,均非甲○○所有或有事實上處分權之物,仍依共同正犯責
    任共同原則,於甲○○本案所犯罪刑項下宣告沒收,有適用
    法則不當之違誤。另扣案如附表乙編號6.所示行動電話,係
    甲○○所有供與陳○瑋聯繫本案犯行之工具,甲判決認該行
    動電話僅係甲○○個人通訊設備,非供本案犯罪使用,未予
    宣告沒收,亦有未洽。
  6.刑法關於沒收之規定,於105年7月1日修正施行後,認沒收
    為獨立於刑罰及保安處分以外之法律效果,具有獨立性,非
    屬從刑,然原則上仍以有罪判決始有沒收之問題,從而沒收
    之宣告仍依附於所犯之罪名。如有罪之判決主文非僅係1名
    被告犯1罪,而有數被告或1被告犯數罪之情形,就沒收部分
    ,即應於該被告所犯之罪名下為沒收之宣告,始為適法(最
    高法院107年度台上字第335號判決要旨參照)。是沒收固為
    刑罰及保安處分以外之獨立法律效果,但仍以犯罪(違法)
    行為存在為前提,而具依附關係。甲判決認甲○○犯如其附
    表一編號1至4所示各罪、乙判決認孫展鴻犯如其附表一編號
    1至4所示各罪,依其犯罪事實之認定,各該犯罪所得即應於
    其2人所犯各罪罪名項下分別為沒收之宣告,而扣案如附表
    乙編號8所示現金8萬元,乃甲判決附表一編號4、乙判決附
    表一編號4所示被害人洪玉萍遭詐騙後所匯入,由車手陳○
    瑋提領之詐欺贓款,尚未及繳回本案詐欺集團即為警查扣,
    甲判決、乙判決認此筆款項係甲○○、孫展鴻該部分之犯罪
    所得,雖適用新法宣告沒收,惟並未於該部分罪名項下為沒
    收諭知,而於甲判決、乙判決主文就犯罪所得籠統為宣告沒
    收,即屬對於諭知之數罪,均為對犯罪所得為全部沒收之宣
    告,就後述在於本件同時諭知沒收、追徵部分,亦有違誤。
  7.檢察官上訴主張甲○○、孫展鴻所犯參與犯罪組織罪,應與
    其等本案所犯加重詐欺取財犯行分論併罰,為無理由(關於
    被告2人是否宣告強制工作,理由詳後述),惟甲判決、乙
    判決此部分既有上開可議之處,仍屬無可維持,應由本院將
    甲判決、乙判決此部分予以撤銷改判,又甲判決、乙判決定
    應執行刑及相關沒收部分,亦失所依附,應一併撤銷之。
(二)爰以行為人之責任為基礎,審酌甲○○、孫展鴻均正值青年
    ,有謀生能力,不思依循正途獲取穩定經濟收入,為牟取不
    法報酬,參與詐欺集團犯罪,對社會所生危害非輕,被告就
    參與犯罪組織,洗錢犯行於偵查、審判中均自白,符合相關
    自白減刑規定;並考量其2人本案之犯罪動機、目的、手段
    、角色分工、獲取之報酬,犯罪後坦認犯行,但未與乙○○
    達成調解或和解,及甲○○自述國中畢業,做過鷹架工,月
    薪約3、4萬元,未婚,無子女需扶養之教育程度及家庭生活
    狀況;孫展鴻自述高中肄業,做過板模、貨車跟車人員、酒
    店少爺等工作,月薪約2、3萬元,離婚,無子女需扶養之教
    育程度及家庭生活狀況等一切情狀,分別量處如主文第2項
    、第3項所示之刑。又原判決既有上述適用法則不當情形,
    經本院撤銷改判,且甲○○、孫展鴻犯罪之不法內容已有擴
    張(甲判決非論以一般洗錢罪、乙判決非論以一般洗錢罪、
    未依累犯規定加重其刑),第二審法院自無刑事訴訟法第
    370條所規定不得諭知較重於原審判決之刑之禁止不利益變
    更原則之限制,附此說明。
五、沒收部分:
(一)扣案如附表乙編號1、2所示ASUS筆記型電腦及讀卡機各1臺
    ,係孫展鴻所有用以測試金融卡使用之物,業據孫展宇於警
    詢(警卷一第28頁)、孫展鴻於警詢、原審(警卷一第66頁
    、原審院第314頁)供述明確;扣案如附表乙編號4所示行動
    電話,係孫展鴻所有用與湯喬羽等人聯繫所用之工具,亦據
    孫展鴻於原審供明在卷(原審卷第313頁),均應依刑法第38
    條第2項前段規定,於孫展鴻所犯罪名項下宣告沒收。
(二)扣案如附表乙編號6所示行動電話,係甲○○所有用與少年
    陳○瑋聯繫所用之工具,業據甲○○於警詢供明在卷(警卷
    一第83頁),且扣案陳○瑋所有行動電話內亦有與甲○○通
    話記錄及甲○○FaceTime帳戶資料(少連偵4卷第60、62頁
    ),應依刑法第38條第2項前段規定,於甲○○所犯罪名項
    下宣告沒收。
(三)至扣案如附表乙編號3、5、7至9所示之物,或非甲○○、孫
    展鴻所有之物,且均與其2人本案犯行無關連性,爰不予宣
    告沒收。
(四)孫展鴻於偵查中供稱其參與本案詐欺集團組織可獲得每次提
    領款項2%為報酬等語(少連偵字第9號卷第322頁),是孫展鴻
    如附表甲所示犯行所得報酬3,000元(15萬元×2%=3,000
    ),為其犯罪所得,雖未扣案,應依刑法第38條之1第1項前
    段、第3項規定,於孫展鴻所犯項下宣告沒收,於全部或一
    部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額。
(五)甲○○於偵查中供稱其參與本案詐欺集團組織擔任司機,報
    酬1天3,000元,但尚未拿到報酬就被警察查獲等語(少連偵
    字第4號卷第121至122頁),佐以少年陳○瑋於偵查中供稱
    :孫展鴻在該日提款結束後給我報酬,不會預先扣除自己報
    酬,我們領多少錢就給多少錢等語(少連偵字第9號卷第380
    頁),而甲○○與少年陳○瑋於108年1月4日提領當日,未
    及結算即遭警查獲,顯然尚未領得該日之報酬,而本案復無
    其他積極證據足認甲○○已受有報酬,爰不另為沒收之諭知
    。
六、不予宣告強制工作部分: 
(一)行為人以一行為觸犯組織犯罪防制條例第3條第1項後段之參
    與犯罪組織罪及刑法第339條之4第1項第2款之加重詐欺取財
    罪,依刑法第55條前段規定從一重之加重詐欺取財罪處斷而
    為科刑時,應視其行為之嚴重性、表現之危險性、對於未來
    行為之期待性,以及所採措施與預防矯治目的所需程度,於
    有預防矯治其社會危險性之必要,且符合比例原則之範圍內
    ,由法院依該條例第3條第3項規定,一併宣告刑前強制工作
    (最高法院大法庭108年度台上大字第2306號裁定意旨參照
    )。而賦與法院就是否宣告強制工作一定之裁量權。
(二)本案甲○○、孫展鴻加入上開詐欺集團犯罪組織,雖得依組
    織犯罪防制條例第3條第3項一併宣告強制工作。惟本院審酌
    甲○○、孫展鴻2人於本案僅係聽命於管理階層之指揮命令
    ,居於組織下層地位,並非核心人物,難認其等參與犯罪組
    織之情節嚴重,且其等為警查獲後,均坦承犯行,表現出之
    危險傾向非高,甲○○除本案外,並無參與其他詐欺犯罪組
    織從事詐欺犯行之紀錄;孫展鴻於本案之前,亦無其他參與
    詐欺集團犯罪組織之紀錄,有其等之臺灣高等法院被告前案
    紀錄表存卷可參,難認其等係因遊蕩或懶惰成習而犯罪,亦
    無證據足認其等有實行詐欺犯行之習慣,反社會危險性非高
    ,再者,其等參與本案詐欺犯罪組織所涉之加重詐欺犯行,
    所受有期徒刑之宣告,刑期非短,與其等犯行之可非難性核
    屬相當,應可使其等記取教訓,並達懲罰、矯治其再犯危險
    性之目的及特別預防之效果,依憲法比例原則之規範,認本
    件尚未達須以保安處分預防矯治之程度而有施以強制工作之
    必要,爰裁量甲○○、孫展鴻2人均不予宣告強制工作。
據上論斷,依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條
第1項前段,判決如主文。
本案經檢察官黃慧倫提起公訴,檢察官張永政提起上訴,檢察官
丙○○到庭執行職務。
中  華  民  國  110  年  4   月  7   日
         刑事第十庭    審判長法 官  陳  宏  卿
                  法 官  楊  文  廣
                 法 官  簡  芳  潔                         
以上正本證明與原本無異。     
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀,其未
敘述上訴理由者,並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書(
均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。

                               書記官  廖  婉  菁

中  華  民  國  110  年  4   月  8   日
附錄論罪科刑法條全文:
組織犯罪防制條例第3條
發起、主持、操縱或指揮犯罪組織者,處3年以上10年以下有期
徒刑,得併科新臺幣1億元以下罰金;參與者,處6月以上5年以
下有期徒刑,得併科新臺幣1千萬元以下罰金。但參與情節輕微
者,得減輕或免除其刑。
具公務員或經選舉產生之公職人員之身分,犯前項之罪者,加重
其刑至二分之一。
犯第1項之罪者,應於刑之執行前,令入勞動場所,強制工作,
其期間為3年。
前項之強制工作,準用刑法第90條第2項但書、第3項及第98條第
2項、第3項規定。
以言語、舉動、文字或其他方法,明示或暗示其為犯罪組織之成
員,或與犯罪組織或其成員有關聯,而要求他人為下列行為之一
者,處3年以下有期徒刑,得併科新臺幣3百萬元以下罰金:
一、出售財產、商業組織之出資或股份或放棄經營權。
二、配合辦理都市更新重建之處理程序。
三、購買商品或支付勞務報酬。
四、履行債務或接受債務協商之內容。
前項犯罪組織,不以現存者為必要。
以第5項之行為,使人行無義務之事或妨害其行使權利者,亦同
第5項、第7項之未遂犯罰之。

洗錢防制法第14條
有第2條各款所列洗錢行為者,處7年以下有期徒刑,併科新臺幣
5百萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。
前二項情形,不得科以超過其特定犯罪所定最重本刑之刑。
 
中華民國刑法第339條之4
犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者,處1年以上7年以下有期
徒刑,得併科1百萬元以下罰金:
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具,
    對公眾散布而犯之。
前項之未遂犯罰之。

附表甲:
編號
告訴人
詐欺方式
匯款時間及金額
匯入人頭帳戶
提領時間、地點及金額
主刑及沒收
 1
乙○○
詐騙集團成員於107年12月16日至108年1月4日間,多次撥打電話予乙○○,假冒其友人「阿慶」,佯稱需要資金購買土地為由,向乙○○借款,致乙○○陷於錯誤,依指示至新北市○○區○○○路000號玉山銀行東三重分行,於右列時間,臨櫃匯款右列金額至右列人頭帳戶內。
108年1月4日下午1時36分許,20萬元
中華郵政左營郵局帳號00000000000000號帳戶(戶名:郅晨謙)
108年1月4日:
1.下午1時50分許,6萬元
2.下午1時51分許,6萬元
3.下午1時52分許,3萬元
1.甲○○犯三人以上共同詐欺取財罪,處有期徒刑壹年參月。扣案如附表乙編號6所示之物沒收。
2.孫展鴻成年人與少年犯三人以上共同詐欺取財罪,累犯,處有期徒刑壹年伍月。扣案如附表乙編號1、2、4所示之物均沒收;未扣案之犯罪所得新臺幣參仟元沒收,於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時,追徵其價額。
南投縣○○市○○○路00000號南投南崗郵局


附表乙:
編號
扣案物品名稱
數量
所有人/持有人
備註
 1
ASUS筆記型電腦
1臺
孫展鴻
孫展鴻所有用以測試金融卡之用
 2
讀卡機
1個
孫展鴻
孫展鴻所有用以測試金卡之用
 3
提款卡存摺
7張15本
孫展鴻
與本案犯罪無關連性
 4
IPhone7行動電話(IMEI:00000000000000000000號,插用門號0000000000號SIM卡1枚)
1支
孫展鴻
孫展鴻所有用以聯絡湯喬羽等人所用之物
 5
IPhoneXS行動電話(IMEI:000000000000000號,插用門號0000000000號SIM卡1枚)
1支
孫展鴻
與被告2人本案犯罪無關連性(經本院108年度聲字第612號裁定發還)
 6
黑色IPhone行動電話(IMEI:000000000000000號,插用門號0000000000號SIM卡1枚)
1支
甲○○
甲○○所有用以聯絡陳○瑋之工具
 7
IPHONE行動電話(插用門號0000000000號SIM卡1枚)
1支
陳○瑋
非被告2人所有,被告2人亦無事實上處分權
 8
現金8萬元

陳○瑋
1.陳○瑋所提領另名遭詐騙民眾洪玉萍(本院前審判決附表編號4部分)遭詐騙匯入之現金
2.與被告2人本案犯罪無關連性
 9
中華郵政金融卡(帳號00000000000000號)
1張
陳○瑋
陳○瑋提領上開8萬元現金所用之金融卡,與被告2人本案犯罪無關連性