113年度簡字第407號

公  訴  人  臺灣臺南地方檢察署檢察官

被      告  穆昕佑

上列被告等因違反藥事法等案件，經檢察官提起公訴（112年度偵字第22105號、34784號），被告自白犯罪，本院認為宜以簡易判決處刑，爰不經通常審判程序，裁定由受命法官獨任逕以簡易判決程序處刑如下：

乙○○犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑貳月。又持有第三級毒品純質淨重五公克以上，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如附表所示之物均沒收。

一、本案犯罪事實及證據，均引用檢察官起訴書之記載（詳如附件）。

二、論罪科刑

　㈠按毒品危害防制條例第8 條第3 項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1 項之轉讓偽藥罪，同有處罰轉讓愷他命之規定。故行為人明知為愷他命而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開二罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷。而93年4月21日修正後之藥事法第83條第1 項轉讓偽藥罪之法定本刑（7年以下有期徒刑，得併科新臺幣500 萬元以下罰金），較毒品危害防制條

    例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑（3 年以下有

    期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金）為重，縱轉讓第三

    級毒品淨重達20公克以上，或成年人對未成年人為轉讓行為

    ，依毒品危害防制條例第8 條第6 項、第9 條各有加重其刑

    至2 分之1 特別規定，而應依各該規定加重處罰，惟仍以藥

    事法第83條第1 項之法定本刑較重，依重法優於輕法之法理

    ，擇一適用藥事法第83條第1 項轉讓偽藥罪處斷（最高法院

     102 年度台上字第2405號判決意旨參照）。是被告上開犯       罪事實欄㈠所為轉讓愷他命之犯行，自應適用較重之藥事       法第83條第1 項之轉讓偽藥罪。

  ㈡核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5 項之持有第

    三級毒品純質淨重5公克以上罪及藥事法第83條第1 項之轉

    讓偽藥罪。被告上開犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。

　㈢爰審酌被告無視政府禁令，任意轉讓偽藥愷他命，足以擴張

    愷他命之流通，助長偽藥、毒品氾濫之風，並危害他人身心

    健康，孳生社會犯罪問題，所為實有不該，惟念犯後尚能坦

    承犯行，併考量其曾受法院論處罪刑之前科紀錄，有卷附

    臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份可憑，兼衡犯罪之動機、手段，智識程度、家庭經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，得易科罰金部分，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲戒。

三、沒收：

　㈠按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，刑法第38條

　　第1 項定有明文。又毒品危害防制條例第18條第1 項後段規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之；此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有（未成罪）之第三、四級毒品而言；倘屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍；再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓、持有一定數量以上第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用（最高法院98年度台上字第2889號、99年度台上字第2733號判決意旨參照）。

  ㈡扣案如附表所示之物，經鑑定結果確分別檢出  第三級毒品4-甲基甲基卡西酮（Mephedrone）、愷他命（Ketamine）成分，有內政部警政署112年8月1日刑鑑字第11    00000000號刑事警察局鑑定書、高雄市立凱旋醫院112年8  月29日高市凱醫驗字第79774號濫用藥物成品檢驗鑑定書各  1紙在卷可參（見警二卷第63至64、65頁），而扣案之K盤3個，因殘留微量毒品而難以析離，俱屬違禁物。揆諸上開說明，應依刑法第38條第1 項規定，均宣告沒收。

四、依刑事訴訟法第449 條第2 項、第3 項、第450 條第1 項、第454 條第2 項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀，上訴本院合議庭。

以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。

                                書記官  施茜雯

中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　2 　　日

附表：

藥事法第83條

明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、

轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣

5 千萬元以下罰金。

犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，得併科新

臺幣1 億元以下罰金；致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑

，得併科新臺幣7 千5 百萬元以下罰金。

因過失犯第1 項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣

5 百萬元以下罰金。

第1 項之未遂犯罰之。

毒品危害防制條例第11條

持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。

                                    112年度偵字第22105號

112年度偵字第34784號

上列被告因違反藥事法等案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：

一、乙○○明知愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，且經中央衛生主管機關衛生福利部公告列為管制藥品，除依藥事法相關規定製造之注射製劑外，係屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，不得非法轉讓，竟基於轉讓愷他命之犯意，於民國112年7月11日16、17時許，在臺南市○○區○○路000巷00號1樓，將其所有之愷他命1罐(檢驗前毛重13.430公克、檢驗前淨重6.727公克、純質淨重3.906公克)置放在該處之麻將桌上，無償將該罐愷他命之部分數量讓與在場之王士豪及朱俊宇，供其等摻入香煙並點燃香菸而施用。

二、乙○○明知愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮均係屬毒品危害防制條例第2條第2項第3款之第三級毒品，不得持有，竟基於持有超過純質淨重5公克以上之第三級毒品之犯意，先於111年12月底某日，在桃園市中壢區某處區，以新臺幣(下同)4500元向真實姓名年籍不詳之男子購入含4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮之咖啡包50包後即持有之(扣案3包，依抽測純質度推估檢驗前內含上開第三級毒品總純質淨重約0.38公克)；又於112年7月5日23時許，在臺南市北區「萬象大舞廳」內，向真實姓名年籍不詳之女子，以2萬5500元購入含4-甲基甲基卡西酮之咖啡包170包（依抽測純質度推估檢驗前內含上開第三級毒品總純質淨重約27.69公克），及以2萬8000元購入愷他命1包（依抽測純質度推估檢驗前內含上開第三級毒品總純質淨重約2.440公克）後即持有之。

三、嗣經警於112年7月11日持臺灣臺南地方法院法官核發之搜索票，搜索乙○○駕駛之車牌號碼000-0000號自用小客車及臺南市○○區○○路000巷00號住處，在該車上扣得毒品咖啡包3包、愷他命1包、K盤1個、電子磅秤1個、手機2支，在上址住處內扣得毒品咖啡包170包、愷他命1罐、K盤2個、夾鏈袋3批、電子磅秤2個、K菸1支，始悉上情。

四、案經臺南市政府警察局永康分局報告偵辦。

一、上揭犯罪事實，業據被告乙○○於警詢時及偵查中坦承不諱，核與證人王士豪、朱俊宇於警詢時證述情節相符，並有臺南市政府警察局永康分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、臺南市政府警察局永康分局查獲施用(持有)毒品案件經過情形紀錄表、毒品初步檢驗報告單、現場照片及扣案物照片、臺南市政府衛生局濫用藥物尿液檢驗結果報告、內政部警政署刑事警察局112年8月1日刑鑑字第1126005434號鑑定書、高雄市立凱旋醫院112年8月29日濫用藥物成品檢驗鑑定書在卷可佐，足認被告自白與事實相符，其犯嫌應堪認定。

二、核被告乙○○所為：

(一)就犯罪事實一部分，係犯毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品(報告書法條)、藥事法第83條第1項之轉讓偽藥等罪嫌，同有處罰轉讓行為之規定，故行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開二罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷，自應依藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪嫌處斷。被告以一行為同時轉讓愷他命給上開證人2人施用，乃一行為觸犯數罪名，請依刑法第55條想像競合之規定，從一轉讓偽藥罪處斷。

(二)就犯罪事實二部分，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪嫌。

(三)被告上開犯行，犯意各別，行為互殊，請予分論併罰。 

(四)扣案之毒品，屬違禁物，除鑑驗用罄者外，請依刑法第38條第1項規定宣告沒收，又扣案之K盤3個有盛裝愷他命，因無法完全與毒品析離，亦請均依刑法第38條第1項規定併予宣告沒收。

三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。

臺灣臺南地方法院

中　　華　　民　　國　 112　　年　　12　　月　　8 　　日

　　　  　　　　　　　　　    檢  察  官  許  友  容

本件證明與原本無異　　　　　　　　　　　　　

中　　華　　民　　國　 112　　年　　12　　月　　13　　日

　　　　　　　　　　　　　　　書  記  官  李  貞  慧

藥事法第83條

明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、

轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺

幣 5 千萬元以下罰金。

犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科

新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有

期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。

因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺

幣 5 百萬元以下罰金。

第 1 項之未遂犯罰之。

毒品危害防制條例第11條

持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30

萬元以下罰金。

持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20

萬元以下罰金。

持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下

有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。

持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以

下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。

持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑

，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。

持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑

，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。

持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以

下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。