115年度南簡字第28號

原      告  凱基商業銀行股份有限公司

法定代理人  楊文鈞  

訴訟代理人  林宸輝  

上列原告與被告徐國軫等間請求損害賠償事件，本院裁定如下：

原告應於收受本裁定送達後10日內，補正下列事項，逾期即駁回原告之訴。

一、按共有物之分割為處分行為，依民法第759條規定，共有之不動產之共有人中一人死亡，於其繼承人未為繼承登記 前，不得處分共有之不動產（最高法院69年台上字第1012號、69年台上字第1134號判例要旨參照）。又不動產之繼承登記，得由任何繼承人為全體繼承人聲請之，除經繼承人全體同意，得申請為分別共有之登記外，均應申請為公同共有之登記，此觀土地法第73條第1項及土地登記規則 第120條第1項規定即明。復按其他依法律得由權利人代位申請登記者，得代位申請之。未辦理繼承登記之不動產，執行法院因債權人之聲請，依強制執行法第11條第3項或第4項規定，以債務人費用，通知地政機關登記為債務人所有時，得依同法第28條第2項規定准債權人代債務人申繳遺產稅及登記規費。債權人取得遺產稅繳清證明書或取得免稅證明書後，除應以影本報請執行法院存案外，並應檢同下列文件，送請地政機關辦理繼承登記：一、法院通知副本。二、遺產稅繳清證明書或免稅證明書。土地登記規則第30條第4款、未繼承登記不動產辦理強制執行聯繫取辦法第1條及第6條亦設有明文。依此，債務人倘怠於就遺產辦理公同共有之繼承登記，債權人得向執行法院聲請准代債務人申繳遺產稅及登記規費後，檢附相關文件，送請地政機關辦理繼承登記，而毋須訴請法院裁判為之，則債權人於提起代位分割遺產之訴時，合併請求債務人或他繼承人辦理（或協同辦理）繼承登記，即屬欠缺權利保護之必要。又就分割的標的，民法第1164條所定之遺產分割，係以遺產為一體，整個的為分割，除有特別情事外，不得分別以遺產中個個財產為分割之對象（最高法院104年度台上字第1077號判決意旨參照）。

二、經查，被代位人即債務人徐美娥為黃金靈之繼承人，其就繼承被繼承人黃金靈之遺產部分，得單獨申請為公同共有之繼承登記，且原告亦得依土地登記規則第30條第4款、未繼承登記不動產辦理強制執行聯繫辦法第1條及第6條規定，逕行代位徐美娥向地政機關申請辦理繼承登記，而無庸訴請法院裁判為之，則原告訴之聲明第1項請求，自屬欠缺權利保護要件，且因被繼承人黃金靈所遺前開土地，尚未辦理繼承登記，依民法第759條規定，不得為遺產分割，致原告亦無從代位請求遺產分割。又被繼承人徐金生所遺之遺產，依財政部南區國稅局遺產稅核定通知書，除115年1月16日民事起訴準備狀附表所示之財產外，尚有其他遺產，亦不符合應以全部遺產為為分割之實務見解。本院於115年3月20日函命原告補正上開事項，惟原告迄未補正，爰再依前揭規定，限原告於收受本裁定送達後10日內補正上開事項，如逾期不補正，即駁回原告之訴。

中　　華　　民　　國　　115 　年　　6 　　月　　1　　日

　　　　　　　　　臺灣臺南地方法院臺南簡易庭

　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　俞亦軒

　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　林芳聿