112年度上字第26號

上  訴  人  黃世  

            曾德雄  

            麗神營造股份有限公司

上  一  人

法定代理人  許文龍  

上  訴  人  汪崧園即汪賢宗

上列上訴人因與被上訴人吳淑敏間分配表異議之訴事件，對於中華民國115年6月30日本院112年度上字第26號判決提起上訴，本院裁定如下：

上訴人應於本裁定正本送達翌日起七日內，補繳第三審裁判費新

臺幣四萬六千一百二十五元，及補正律師或具律師資格之關係人

為訴訟代理人之委任狀，逾期未補正則駁回第三審上訴。

一、按原告對於同為執行債權人之被告提起分配表異議之訴，請求剔除分配表中關於被告之債權，其訴訟標的為對分配表之異議權，其訴在請求判決變更原分配表之金額，或撤銷原分配表重新製作分配表，其訴訟標的之價額，應以原告主張因變更分配表而得增加之分配額定之；非以被告之債權額為準。原告提起分配表異議之訴，聲明並未合併請求確認各該執行債權人之債權不存在，核計訴訟標的價額即應以原告因重新製作分配表所得之利益為準（最高法院112年度台抗字第670號、76年度台上字第2782號、105年度台抗字第135號、113年度台抗字第384號、102年度台抗字第668號裁定要旨參照）。又計算上訴人之上訴利益，應以其上訴聲明範圍內訴訟標的之價額為準；上訴利益額數是否與起訴時訴訟標的之價額一致，應非所問（最高法院86年度台抗字第602號裁定要旨參照）。而共同訴訟由共同訴訟人之一方提起上訴者，其上訴利益之計算，依司法院院字第1147號解釋意旨，應就提起上訴之各共同訴訟人所得受之上訴利益，合併計算之。如合併計算之結果，其上訴利益逾民事訴訟法第466條第1項所定上訴三審利益者，即非不得提起第三審上訴。（最高法院70年台抗字第479號、109年度台抗字第393號裁定要旨參照）。

二、查本件為被上訴人吳淑敏在原審就原法院民事執行處110年司執字第11624號事件，於民國110年11月30日製作之分配表（下稱系爭分配表）提起分配表異議之訴，求為將其中關於上訴人曾德雄、麗神營造股份有限公司（下稱麗神公司）、汪崧園（下合稱曾德雄3人）如附表1所示各次序債權「分配金額」欄所示金額予以剔除、重為分配之判決。經原審判決剔除曾德雄次序4分配金額其中4,000元、次序15其中50萬元、麗神公司次序5、16、21全數剔除，並駁回關於汪崧園之訴，兩造各自提起第二審上訴，經本院判決將曾德雄次序4分配金額所餘4,000元、次序15所餘50萬元均再予剔除、將汪崧園次序25分配金額全數剔除，並駁回麗神公司之上訴。亦即附表1分配金額欄所示曾德雄分配金額共1,008,000元、麗神公司共1,453,938元、汪崧園869,841元，合計3,331,779元，經原審及本院判決後，應予全數剔除重為分配。按附表2所示其他債權人（均一般債權）分配不足額計算如「不足額比例試算」欄，吳淑敏就曾德雄、麗神公司及汪崧園剔除部分得增加分配金額合計為2,493,837元。

三、次按原告因分配表異議之訴，變更分配表而得增加之分配額，如低於被告上訴可得受之利益時，其上訴利益數額採較低者為準（臺灣高等法院105年度法律座談會民事類提案第32號參照）。本件上訴人合計3,331,779元被剔除，其上訴利益為3,331,779元，然吳淑敏因提起本件分配表異議之訴而得增加之分配額為2,493,837元，本件上訴利益數額自應以2,493,837元計算，故應合併徵收第三審裁判費46,125元。 

四、又按上訴不合程式或有其他不合法之情形而可以補正者，原第二審法院應定期間命其補正，如不於期間內補正，應以裁定駁回之。民事訴訟法第481條、第442條第2項定有明文。次按提起第三審上訴，應依同法第77條之16第1項規定繳納裁判費，此為必須具備之程式。又對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。第1項但書及第2項情形，應於提起上訴或委任時釋明之。上訴人未依第1項、第2項規定委任訴訟代理人，或雖依第二項委任，法院認為不適當者，第二審法院應定期先命補正。逾期未補正亦未依第466條之2為聲請者，第二審法院應以上訴不合法裁定駁回之，為同法第466條之1所明定。本件上訴人於115年7月22日對本院112年度上字第26號判決提起第三審上訴，惟未依規定委任律師或具律師資格之關係人為訴訟代理人。又本件上訴應徵第三審裁判費46,125元，上訴人迄今亦未繳納，茲命上訴人於收受本裁定正本送達翌日起7日內，補正律師或具律師資格關係人為訴訟代理人之委任狀，並補繳第三審裁判費，逾期未補正或補繳，即駁回其上訴，特此裁定。  

中　　華　　民　　國　　115 　年　　8 　　月　　25　　日

　　　　　　　　　民事第二庭　　審判長法　官　黃義成

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　余玟慧

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　黃建都

上為正本係照原本作成。

如對本裁定就核定訴訟標的之價額及命補繳裁判費提起抗告，須於本裁定送達後10日內向本院提出抗告狀（須附繕本），並應繳納抗告費新臺幣1,500元。其餘命補正部分，不得抗告。

中　　華　　民　　國　 115　　年　　 8　　月　　25　 日

　　　　　　　　　　　　　　　　　　 

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　劉紀君