112年度上易字第392號

上  訴  人 

即  被  告  陳韋寧（原名陳立晨）

                    籍設新北市○○區○○街0段000號(新北○○○○○○○○)

選任辯護人  陳漢恭律師

上列上訴人即被告因詐欺案件，不服臺灣桃園地方法院110年度易字第625號，中華民國111年2月25日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署109年度偵字第30671號），提起上訴，本院判決如下：

原判決關於陳韋寧所處之刑及定應執行刑部分，均撤銷。

上開撤銷部分，各處如附表本院判決主文欄所示之刑。應執行有期徒刑拾月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

一、按上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之，刑事訴訟法第348條第3項定有明文。而為尊重當事人設定攻防之範圍，並減輕上訴審審理之負擔，容許上訴權人僅針對刑、沒收或保安處分一部提起上訴，其未表明上訴之認定犯罪事實部分，則不在第二審之審判範圍。如為數罪併罰之案件，亦得僅針對各罪之刑、沒收、保安處分或對併罰所定之應執行刑、沒收、保安處分，提起上訴，其效力不及於原審所認定之各犯罪事實，此部分犯罪事實不在上訴審審查範圍（民國110年6月16日修正理由參照）。本件僅上訴人即被告陳韋寧提起上訴，依其上訴狀所載及於本院審理時所述（見本院卷第51至55、87頁），明示僅對原審科刑部分提起上訴，是依上開規定，本院審理範圍僅限於原判決所處之刑部分，不及於原判決所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）以及沒收等其他部分，故就不在審理範圍之部分，無庸贅加記載，亦無須引為本裁判之附件。　　

二、被告上訴意旨略以：被告已與被害人鄒清棋達成和解，並獲得其諒解，也已陸續還款，請審酌上情，將刑期予以酌減至得以易科罰金之刑度，以利被告依約彌補鄒清棋之損害等語。

三、刑之減輕事由：被告就附表各編號所示之犯罪事實所為，均係犯刑法第30第1項、第339條第1項之幫助詐欺取財罪（共2罪），其所犯情節較正犯輕微，爰均依刑法第30條第2項之規定，減輕其刑。

四、查，被告前因毀損案件，經法院判處有期徒刑3月確定，於107年5月22日易科罰金執行完畢，有本院被告前案紀錄表可按，其受徒刑之執行完畢，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，惟審酌被告前案與本案之罪名、犯罪情節以及保護法益俱屬不同，難認其有特別惡性及對刑罰反應力薄弱，依司法院釋字第775號解釋意旨裁量後，不依刑法第47條第1項之規定，加重其最低本刑。

五、撤銷改判之理由：按刑法第57條第10款明定行為人犯罪後之態度，為科刑輕重應審酌注意之事項，此所謂犯罪後之態度，包括被告於犯罪後因悔悟而力謀恢復原狀，或與被害人和解，賠償損害等情形，被告犯後積極填補損害的作為，為有利的科刑因素（最高法院106年度台上字第2358號判決意旨參照）。查，被告於本院審理時與鄒清棋達成分期償還之和解協議，並已給付新臺幣（下同）4萬元，尚餘16萬元等情，業據鄒清棋於本院審理時陳述在卷，並有和解書可按（見本院卷第73、90頁），本件量刑基礎已有變更，原審就上開有利於被告之量刑因素未及審酌，按上說明，其裁量難認允當。是被告以上情指謫原審刑之裁量不當，非無理由，原判決關於刑及定應執行刑部分即無可維持，自應由本院將此部分予以撤銷改判。

六、審酌被告明知同案被告吳志中並無還款能力，竟仍向真實姓名年籍不詳之人，以總共20萬元之對價，購買如原判決附表所示均係無法兌現之票據，交付予吳志中作為向鄒清棋借款擔保使用，以致使鄒清棋受有財產上損害，所為應予以非難，但念及被告是基於幫助之犯意，且坦承犯罪，並與鄒清棋達成分期償還之和解協議，已依約給付部分之分期款項，俱如前述，及被告於原審時自述為高職肄業、未婚、案發時從事中古車買賣之工作等智識程度及家庭生活狀況（見原審卷㈡第121至122頁），以及鄒清棋於本院審理時所述：同意對被告從輕量刑等語（見本院卷第91頁）之量刑意見等一切情狀，分別改量處如主文第2項即附表各編號本院判決主文欄所示之刑，並均諭知其易科罰金之折算標準，並綜合判斷被告整體犯罪之非難評價、所犯之罪是在相近之期間內，其行為態樣、侵害法益類型相同，整體評價後改定其應執行刑如主文第2項所示，並諭知其易科罰金之折算標準。本件被告若有依前揭和解之約定履行給付，於執行程序中，得向執行檢察官據以主張其沒收裁判執行完畢部分，以免遭受雙重剝奪之不利益，附此說明。 

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。　

本案經檢察官葉益發提起公訴，被告提起上訴，檢察官劉穎芳到庭執行職務。　　　

中　　華　　民　　國　　112 　年　　5 　　月　　31　　日

                  刑事第二十一庭審判長法　官  林怡秀

                                      法　官  楊志雄

                                      法　官  許泰誠

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

                                      書記官  朱子勻

中　　華　　民　　國　　112 　年　　5 　　月　　31　　日

附錄：本案論罪科刑法條全文　　　　　　　　　　　　　　　

中華民國刑法第339條

（普通詐欺罪）

意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。

以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。

前二項之未遂犯罰之。

附表