114年度上易字第1225號

上  訴  人  何奇峰

即  被  告         

選任辯護人  李昊沅律師

上列上訴人即被告因侵占案件，不服臺灣桃園地方法院111年度訴字第489號，中華民國114年3月26日第一審判決（起訴案號：臺灣桃園地方檢察署108年度偵字第21472號）提起上訴，判決如下：

原判決撤銷。

何奇峰犯業務侵占罪，處有期徒刑6月，如易科罰金，以新臺幣1千元折算1日。

未扣案犯罪所得新臺幣37萬3820元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

何奇峰於民國105年6月間，受李幸委任，處理李幸之子女古文郁、古正毓分別擔任負責人之詮貿包裝有限公司（下稱詮貿公司）、豐任實業有限公司（下稱豐任公司）財務管理業務。因而於民國105年8至10月間，前往銀行申辦附表一所示第一商業銀行帳戶(00000000000帳號、00000000000帳號，下稱第一銀行0000號帳戶、0000號帳戶)玉山商業銀行帳戶(0000000000000帳號，下稱玉山銀行帳戶)並保管詮貿公司、豐任公司大小章及上述銀行帳戶存摺；竟基於業務侵占犯意，於附表一所示時間，持保管之銀行存摺及公司大小章，接續以提領、回存之方式侵占公款。共計提領附表一所示新臺幣（下同）693萬4500元；陸續回存附表二所示款額656萬680元，合計侵占詮貿公司及豐任公司37萬3820元。

三、認定犯罪事實所憑證據及理由：　　

　　被告何奇峰於原審否認保管詮貿、豐任公司大小章及上述銀行帳戶存摺且否認提款；於本院則以款項均有回存，辯稱並未侵占公司款項。經查：

　㈠被告擔任詮貿及豐任公司財務管理業務，保管詮貿及豐任公司大小章及帳戶存摺，並提領附表一所示款項之事實，有證人鄭雅妃於偵查及原審之證述、證人古文郁於本院之證言（偵卷一第201至203頁，原審訴字卷一第232至237、241至

　　242頁，本院卷第374至375頁）及詮貿公司變更登記表(偵卷一第37至38頁)第一銀行存摺存款客戶資料查詢單(偵卷一第76、104頁)第一銀行0000號帳戶歷史交易明細表(偵卷一第81至84頁)第一銀行0000號帳戶歷史交易明細表(偵卷一第109至113頁)玉山銀行歷史交易明細表(偵卷一第123頁)可證。

　㈡被告將附表二所示金額存回告訴人家族事業公司銀行帳戶的事實，有附表二所示單據可憑。被告另辯稱：105年12月29

　　、30日，支付400多萬元幫公司償還第一銀行貸款，應予扣除；然查，告訴代理人於本院指稱：該筆400萬元是被告自己向第一銀行貸款，經行員通知，告訴人才知道，已由第一銀行向被告催收繳回該筆400萬元(即附表二編號23)與本案侵占無關（本院卷第381至383頁）參酌被告提出之被證五，聯邦銀行健行分行存款交易明細，105年10月24日確實有4百萬元存入；然而當日隨即轉出5百多萬元(他3762卷第110頁)不論時間、款項存入與支出的順序，均不足以支持被告所辯提領的款額都有存回的辯解。

　㈢被告利用保管公司大小章及銀行存摺之業務上便利，以提領、回存方式侵占公款，提領附表一共計693萬4500元，回存附表二所示656萬680元，共侵占37萬3820元，事證明確，應依法論科。

四、論罪：

　㈠核被告所為，係犯刑法第336條第2項業務侵占罪。　

　㈡附表一、二所示多次提領、回存行為，依接續犯論以一罪。

　㈢原審已經審酌被告所為構成累犯，具有法定加重刑罰事由而不予加重。檢察官並未對被告刑之不利益上訴，應維持原判決之認定。　

五、撤銷改判及科刑審酌：

　㈠原審對被告論罪科刑雖有論據；惟查，附表一之金額應扣除被告陸續回存之附表二所示款項。因此，應宣告沒收未扣案之犯罪所得應是37萬3820元。被告上訴否認犯罪，雖無理由，基於如上所述，原判決應撤銷改判。　

　㈡審酌被告之犯罪動機、目的、手段、行為時間；否認犯行，至今未與詮貿公司、豐任公司達成和解，損害賠償之犯後態度；法院前案紀錄表顯示被告有違反商業會計法、偽造文書之前案紀錄，素行不佳；自陳之智識程度、家庭經濟及生活；侵占之數額並非鉅大，財務糾紛，尚無處以絕對拘禁式處遇刑之必要等一切情狀，量處如主文第2項所示之刑及易刑標準。

　㈢附表一所示提領金額共693萬4500元，扣除附表二存回金額

　　656萬680元，差額37萬3820元之犯罪所得，未扣案，未實際發還詮貿公司、豐任公司，依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

據上論斷，依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，判決如主文。

本案經檢察官沈念祖到庭執行職務。　

中　　華　　民　　國　　114 　年　　12　　月　　30　　日

　　　　　　　　　刑事第二十三庭審判長法　官　許永煌

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　雷淑雯

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　郭豫珍

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　蘇　婷

中　　華　　民　　國　　114 　年　　12　　月　　30　　日

附錄：本案論罪科刑法條全文

刑法第336條

對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科十五萬元以下罰金。

對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。

前二項之未遂犯罰之。　　　

附表一：提領之金額

附表二：存入之金額