113年度審重上字第132號

上  訴  人  乃福建設股份有限公司

法定代理人  陳廷安

參  加  人  家麒建設企業有限公司

法定代理人  郭四娘

訴訟代理人  王元勳律師

被  上訴人  許譽齡

            許譽台

            許譽南

上三人共同

訴訟代理人  徐建弘律師

上列當事人間請求返還借款事件，參加人對於中華民國112年11月10日111年度重訴字第526號第一審判決，輔助上訴人提起上訴，本院裁定如下：

上訴駁回。

第二審訴訟費用由參加人負擔。

一、按從參加人固得按參加時之訴訟程度，輔助當事人為一切訴訟行為，但其行為與該當事人之行為牴觸者，不生效力。民事訴訟法第61條規定甚明。又按從參加人本於自己法律上之利害關係，得獨立為其所輔助之當事人提起上訴，只須該當事人未有反對陳述，則其因輔助當事人而提起之上訴，固應認為有效（最高法院20年上字第1301號判例意旨參照）。惟當事人如就其原未為而由參加人代為之訴訟行為，已為反對之陳述者，該參加人所代為之訴訟行為即因此失效，而不生訴訟法上之效力（最高法院93年度台抗字第303號裁定意旨參照）。

二、本件參加人就兩造間請求返還借款事件，為輔助上訴人，依民事訴訟法第58條第1項規定參加訴訟（見原審卷第83至85頁），並於原審判決上訴人敗訴後，於民國112年11月27日輔助上訴人提起本件第二審上訴（見本院卷第21至22頁）。然其輔助之上訴人已於112年12月29日具狀表示無意提起第二審上訴，並反對參加人為其提起第二審上訴等語（見原審卷第595頁）。上訴人既已明示對參加人輔助其所為上訴表示反對，則參加人所為上訴顯與其輔助之上訴人之行為抵觸而不生效力，所為上訴於法未合，應予駁回。

三、爰裁定如主文。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　5 　　月　　16　　日

                  民事第二十六庭

                        審判長法  官  周群翔

                              法  官  林俊廷

                              法  官  楊惠如

正本係照原本作成。

如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣１千元。

中　　華　　民　　國　　113 　年　　5 　　月　　16　　日

　　　　　　　　　　　　　    書記官  陳欣怡