114年度訴字第666號

公  訴  人  臺灣雲林地方檢察署檢察官

被      告  吳承諺

選任辯護人  劉家榮律師

上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第11095號、114年度偵字第796號、第4794號、第8695號、第8716號、第8732號），本院判決如下：

Ｃ２５犯如附表一所示之罪，各處如附表一所示之刑。應執行有期徒刑貳拾壹年。

扣案如附表二編號1至6所示之物，均沒收。 

一、Ｃ２５為兼職外拍攝影師，於民國105年至113年間，透過各式網路社群軟體、交友軟體或參與實體Cosplay攝影活動之方式，結識不同女子，復即以互惠拍攝（即約定攝影師先無償為模特兒拍攝，嗣模特兒即需配合穿著攝影師指定之服裝及擺設動作拍攝）或付費拍攝（即約定攝影師付費予模特兒，模特兒則配合穿著攝影師指定之服裝及擺設動作拍攝）為誘因，邀約不同女子至景區、攝影棚、旅館或其住處進行拍攝，其中Ｃ２５邀約以下29名未成年女子進行拍攝，而分別為下列行為：

　㈠明知代號A000000000002號之女子（000年00月生，真實姓名詳卷，下稱A女）為未滿14歲之女子，竟基於對未滿14歲之女子為錄影而犯強制性交、以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像之犯意，於附表一編號㈠所示時、地，對A女為附表一編號㈠所示行為。

　㈡明知代號A000000000003號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱B女）為14歲以上未滿16歲之女子，竟基於對於14歲以上未滿16歲女子為性交、引誘使少年被拍攝性影像之各別犯意，分別於附表一編號㈡⒈至⒊所示時、地，對B女為附表一編號㈡⒈至⒊所示行為。

　㈢明知代號A000000000004號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱C女）為未滿14歲之女子，竟基於引誘使少年被拍攝性影像、對於未滿14歲女子為性交之犯意，於附表一編號㈢所示時、地，對C女為附表一編號㈢所示行為。

　㈣預見代號A000000000005號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱D女）為未滿18歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年為有對價之性交行為、引誘使少年被拍攝性影像之不確定故意之各別犯意，分別於附表一編號㈣⒈至⒏所示時、地，對D女為附表一編號㈣⒈至⒏所示行為。

　㈤預見代號A000000000006號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱E女）為未滿14歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性影像、對於未滿14歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號㈤所示時、地，對E女為附表一編號㈤所示行為。

　㈥預見E女、代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱F女）均為未滿14歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性影像、對於未滿14歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號㈥所示時、地，對E女為附表一編號㈥所示行為，另基於引誘使少年被拍攝性影像、對於未滿14歲女子為猥褻之不確定故意，於附表一編號㈥所示時、地，對F女為附表一編號㈥所示行為。

　㈦預見代號A000000000008號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱G女），於附表一編號㈦⒈至⒊為14歲以上未滿16歲之女子，於附表一編號㈦⒋至⒍為未滿18歲之少年：

　⒈基於對於14歲以上未滿16歲之女子為性交之不確定故意，於附表一編號㈦⒈所示時、地對G女為附表一編號㈦⒈所示行為。

　⒉基於對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號不確定故意之各別犯意，於附表一編號㈦⒉⒊所示時、地對G女為附表一編號㈦⒉⒊所示行為。

　⒊基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之不確定故意之各別犯意，於附表一編號㈦⒋至⒍所示時、地分別對G女為附表一編號㈦⒋至⒍所示行為。

　㈧預見代號A000000000009號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱H女）為未滿14歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於未滿14歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號㈧所示時、地，對H女為附表一編號㈧所示行為。

　㈨明知代號A000000000010號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱I女）為14歲以上未滿16歲之少年，竟基於以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像、成年人故意對少年為強制性交之犯意，於附表一編號㈨所示時、地，對I女為附表一編號㈨所示行為。

　㈩明知代號A000000000011號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱J女）為14歲以上未滿16歲之女子，竟基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為性交之犯意，於附表一編號㈩所示時、地，對J女為附表一編號㈩所示行為。

　明知代號A000000000013號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱L女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年被拍攝性影像之犯意，於附表一編號所示時、地，對L女為附表一編號所示行為。

　明知代號BL000-A114064號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱M女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年被拍攝性影像之犯意，於附表一編號所示時、地，對M女為附表一編號所示行為。

　明知代號A000000000015號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱N女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之各別犯意，分別於附表一編號⒈至⒉所示時、地，對N女為附表一編號⒈至⒉所示行為。

　預見代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱O女）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號之不確定故意，於於附表一編號所示時、地，對O女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-A114069號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱P女）為未滿14歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年為有對價之性交行為、引誘使少年被拍攝性影像、對於未滿14歲女子為性交之犯意，於附表一編號所示時、地，對P女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-A114074號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱S女）為14歲以上未滿16歲之女子，竟不以為意，分別基於引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為猥褻之不確定故意之各別犯意，於附表一編號⒈至⒉所示時、地，對S女為附表一編號⒈至⒉所示行為。另基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號⒊所示時、地，對S女為附表一編號⒊所示行為。

　預見代號BL000-Z000000000號（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱T女，起訴書原記載代號BL000-A114066號為誤載，經檢察官更正）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性影像之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對T女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱U女）為14歲以上未滿16歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為猥褻之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對U女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱V女）為未滿18歲之少女，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對V女為附表一編號所示行為。

　明知代號BL000-A114105號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱W女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之各別犯意，分別於附表一編號⒈至⒋所示時、地，對W女為附表一編號⒈至⒋所示行為。

　預見代號BL000-A114109號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱X女）於附表一編號⒈至⒉所示時間為未滿14歲之女子，於附表一編號⒊所示時間為14歲以上未滿16歲之女子：

　⒈基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於未滿14歲女子為性交之不確定故意之各別犯意，分別於附表一編號⒈至⒉所示時、地，對X女為附表一編號⒈至⒉所示行為。

　⒉基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號⒊所示時、地，對X女為附表一編號⒊所示行為。

　明知代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱Y女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年為有對價之性交行為、引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之犯意，於附表一編號所示時、地，對Y女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱Z女）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之不確定故意之各別犯意，分別於附表一編號⒈至⒉所示時、地，對Z女為附表一編號⒈至⒉所示行為。

　預見代號BL000-A114112號之女子（00年00月生，真實姓名詳卷，下稱AA女）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對AA女為附表一編號所示行為。

　預見代號BL000-A114114號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱AB女）為14歲以上未滿16歲之女子，竟不以為意，猶基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號、對於14歲以上未滿16歲女子為性交之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對AB女為附表一編號所示行為。

　明知代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱AC女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年為有對價之性交行為、引誘使少年被拍攝性影像之各別犯意，分別於附表一編號⒈至⒉所示時、地，對AC女為附表一編號⒈至⒉所示行為。

　明知代號BL000-A114118號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱AD女）為未滿18歲之少年，竟基於引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號之犯意，於附表一編號⒈所示時、地，對AD女為附表一編號⒈所示行為。另基於引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號之犯意，於附表一編號⒉所示時、地，對AD女為附表一編號⒉所示行為。

　明知代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱AE女）為未滿18歲之少年，竟基於以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像之犯意，於附表一編號所示時、地，對AE女為附表一編號所示行為。

　預見代號A000000000031號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱AF女）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年為有對價之猥褻行為、引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對AF女為附表一編號所示行為。

二、預見代號BL000-Z000000000號之女子（00年0月生，真實姓名詳卷，下稱K女）為未滿18歲之少年，竟不以為意，猶基於引誘使少年製造性影像之不確定故意，於附表一編號所示時、地，對K女為附表一編號所示行為。

三、嗣經A女報警處理，經臺灣雲林地方檢察署檢察官指揮雲林縣警察局斗六分局員警搜索，扣得附表二所示之物，而查悉上情。

四、案經臺灣雲林地方檢察署檢察官偵查起訴。 

壹、程序部分：

一、按性侵害犯罪防治法所稱性侵害犯罪，係指觸犯刑法第221條至第227條、第228條、第229條、第332條第2項第2款、第334條第2項第2款、第348條第2項第1款及其特別法之罪；又行政機關及司法機關所公示之文書，不得揭露被害人之姓名、出生年月日、住居所及其他足資識別被害人身分之資訊，性侵害犯罪防治法第2條第1款、第15條第3項分別定有明文。再行政及司法機關所公示之文書，不得揭露足資識別被害人身分之資訊，兒童及少年性剝削防制條例第14條第3項前段亦有明定。本案被告Ｃ２５經檢察官以犯刑法第221條、第222條、第227條、違反兒童及少年性剝削防制條例第36條等罪嫌提起公訴，因本院所製作之本案判決係屬必須公示之文書，為避免被害人A女等人之身分遭揭露，依上開規定，對於被害人之姓名、年籍等足資識別身分之資訊均予以隱匿，合先敘明。

二、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟法第159條之5第1項定有明文。經查，本判決下列所引用被告以外之人於審判外之陳述，檢察官、被告及辯護人於本院審理中均表示同意作為證據等語（本院卷二第199至200頁），本院審酌上開證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之瑕疵，以之作為證據應屬適當，揆諸前開規定，認前揭證據資料有證據能力。

三、本判決所引用之非供述證據，本院審酌該證據與本件待證事實均具有關連性，且無證據證明係實施刑事訴訟程序之公務員違背法定程序所取得，依同法第158條之4之反面解釋，自得作為證據使用。

貳、認定犯罪事實所憑之證據及理由：

一、上開犯罪事實，業據被告於審判中坦承不諱（本院卷二第196頁），並有如附表三所示證據在卷可佐，足以擔保被告之自白與事實相符，可以採信。

二、綜上所述，本件事證明確，被告犯行均堪以認定，應依法論科。

參、論罪科刑之理由：

一、新舊法比較

　㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。修正前兒童及少年性交易防制條例第27條及兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項，被告行為後，該條規定歷經下列修正：

　⒈95年5月30日修正公布，並自95年7月1日施行之兒童及少年性交易防制條例第27條第3項規定：「引誘、媒介或以他法，使未滿十八歲之人被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、錄影帶、影片、光碟、電子訊號或其他物品者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）一百萬元以下罰金」。

　⒉104年2月4日修正公布，並自106年1月1日施行，此次更名為「兒童及少年性剝削防制條例」，並移列上開條文為第36條第2項，規定以：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金」。

　⒊106年11月29日修正公布，並自107年7月1日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項略以：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處三年以上七年以下有期徒刑，得併科三百萬元以下罰金」。

　⒋112年2月15日修正公布，並自112年2月17日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科三百萬元以下罰金」。

　⒌113年8月7日修正公布，並自113年8月9日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項規定：「招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科三百萬元以下罰金」。

　⒍經比較新舊法：

　⑴上揭⒉之修正，法條文字由「未滿18歲之人」，修正為「兒童或少年」，「錄影帶」修正為「影帶」，並增列行為態樣「招募」、「容留」、「協助」及增列「照片」，法定刑則未修正，就被告本案所犯引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪，與行為時之法條相較並無有利或不利情形。

　⑵上揭⒊之修正，刑責自「一年以上七年以下有期徒刑，得併科一百萬元以下罰金」，提高為「三年以上七年以下有期徒刑，得併科三百萬元以下罰金」，修正後之法定刑顯然提高，並未較有利於被告。

　⑶上揭⒋之修正係：①衡量現今各類性影像產製之物品種類眾多，原定兒童或少年為性交或猥褻行為之照片、影片、影帶、光碟、電子訊號，皆已為刑法修正條文第10條第8項性影像所涵蓋，為與刑法性影像定義一致，爰參酌刑法修正條文第10條第8項規定，將原定之照片、影片、影帶、光碟、電子訊號修正為性影像，以避免臚列之種類掛一漏萬；②將現今實務見解擴大解釋中之「自行拍攝」態樣明文納入法條內容中；③將法定最高本刑由7年以下有期徒刑調高為10年以下有期徒刑，修正後之法定刑顯然提高，並未較有利於被告。

　⑷上揭⒌之修正係參酌新修正刑法第319條之3第1項規定，於第1項至第3項增列「無故重製」之處罰態樣，與被告所為犯行之構成要件或法定刑度不生任何影響，即無新舊法比較之問題，自應依一般法律適用原則，適用裁判時法論處。

　⑸綜上①被告於107年6月30日以前犯行，應適用106年1月1日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之規定論處（附表ㄧ編號、、⒈⒉、）。②被告於107年7月1日至112年2月16日間之犯行，應適用107年1月1日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之規定論處（附表一編號㈦⒉至⒍、㈧、㈩、、、、、⒊、、、、、）。③被告於112年2月17日之後之犯行，應適用現行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之規定論處（附表一編號㈢、㈣、㈤、㈥、、、、、）。

　㈡兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項部分：

　⒈106年11月29日修正公布，並自107年7月1日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定：「以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品者，處七年以上有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金」。

　⒉112年2月15日修正公布，並自112年2月17日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定：「以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處七年以上有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金」。

　⒊113年8月7日修正公布，並自113年8月9日施行之兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項規定：「以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處七年以上有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金」。

　⒋上揭⒉之修正係：①參酌刑法修正條文第10條第8項規定，將照片、影片、影帶、光碟、電子訊號修正為性影像，以避免臚列之種類掛一漏萬；②將現今實務見解擴大解釋中之「自行拍攝」態樣明文納入法條內容中。上揭⒊之修正係參酌新修正刑法第319條之3第1項規定增列「無故重製」之處罰態樣，與被告所為犯行之構成要件或法定刑度不生任何影響，即無新舊法比較之問題，自應依一般法律適用原則，適用裁判時法論處（附表ㄧ編號㈨、）。

二、刑法所稱「性交」者，謂非基於正當目的對他人所為之性侵入行為，其中包括以性器以外之其他身體部位或器物進入他人之性器、肛門或使之接合之行為，該法第10條第5項第2款規定甚明。女性之性器，包括大、小陰唇、陰蒂、陰道、子宮等部位，凡以性器或性器以外之其他身體部位或器物進入上開女性性器部位或使之接合，均該當同條第5項所指之性交行為。附表一編號⒈被告以陰莖接觸W女陰唇而與此等性器接合之行為，附表一編號被告以舌頭舔舐AA女陰唇而與此等性器接合，並非單純舔外陰部皮膚，因認其所為已該當刑法第10條第5項第2款所指性交行為（最高法院114年度台上字第4019號判決意旨參照）。核被告所為各行為如下：

　㈠就事實欄一㈠係犯刑法第222條第1項第2款、第9款之對未滿14歲之女子為錄影而犯強制性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。被告以違反本人意願之方法對少年拍攝性影像，雖同時該當兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法319條之2成年人故意對少年犯以違反本人意願之方法攝錄他人性影像罪，此乃一犯罪行為同時有二種法律可資處罰之法規競合情形，應依特別規定優於普通規定原則逕論以兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪為已足。

　㈡就事實欄一㈡（附表一編號㈡⒈至⒊）均係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　㈢就事實欄一㈢係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　㈣就事實欄一㈣（附表一編號㈣⒈至⒏）均係犯兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項引誘使少年為有對價的性交行為、同條例第36條第2項引誘使少年被拍攝性影像罪。

　㈤就事實欄一㈤係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　㈥就事實欄一㈥E女部分係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。就事實欄一㈥F女部分係犯刑法第227條第2項之對於未滿14歲之女子為猥褻、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　㈦就事實欄一㈦，附表一編號㈦⒈係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交罪。附表一編號㈦⒉⒊均係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。附表一編號㈦⒋⒌⒍均係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　㈧就事實欄一㈧係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　㈨就事實欄一㈨係犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第221條第1項之成年人故意對少年犯強制性交罪、兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。強制性交部分應依兒少權益保障法第112條第1項前段規定，加重其刑（分則加重）。

　㈩就事實欄一㈩係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　就事實欄一係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　就事實欄一（附表一編號⒈⒉）均係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪、兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項之引誘使少年為有對價的性交行為罪。

　就事實欄一，附表一編號⒈⒉均係犯刑法第227條第4項之對於14歲以上未滿16歲之女子為猥褻、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。附表一編號⒊係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　就事實欄一係犯刑法第227條第4項之對於14歲以上未滿16歲之女子為猥褻、106年1月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥亵行為之電子訊號罪。

　就事實一、附表一編號⒈至⒋均係犯106年1月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一、附表一編號⒈⒉均係犯刑法第227條第1項之對於未滿14歲之女子為性交、106年1月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。附表一編號⒊係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪、第32條第1項引誘使少年為有對價之性交行為罪。

　就事實欄一、附表一編號⒈⒉均係犯106年1月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯刑法第227條第3項之對於14歲以上未滿16歲之女子為性交、107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　就事實欄一、附表一編號⒈⒉均係犯兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項之引誘使少年為有對價性交、第36條第2項之引誘使少年被拍攝性影像罪。

　就事實欄一、附表一編號⒈係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。附表一編號⒉係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。

　就事實欄一係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項之以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。

　就事實欄一係犯107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪、第32條第1項引誘使少年為有對價猥褻行為罪。

　就事實欄二係犯兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年製造性影像罪。

　被告上揭為性交行為過程中所為之猥褻低度行為，應為其性交之高度行為所吸收，不另論罪。

三、按成年人故意對兒童及少年犯罪者，加重其刑至二分之一，但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定，兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項定有明文。A女等被害人於被告行為時為少年，然兒童及少年性剝削防制條例第32條、第36條規定已將「兒童、少年」明列為犯罪構成要件，是該罪已就被害人之年齡設有特別規定。被告所犯刑法第222條第1項第2款、第227條第1至4項等罪已將「對於未滿14歲之女子」、「對於14歲以上未滿16歲之女子」列為犯罪構成要件，亦即已就被害人之年齡設有特別規定，綜上，本件除事實欄一㈨強制性交部分（分則加重，前已敘明）外，其餘部分無庸依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段之規定加重其刑。

四、罪數

　㈠被告於附表各編號所示之犯行，各係本於單一決意，於密切接近之時間、地點所為之數舉動，數舉動之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，各應論以接續犯一行為。

　㈡被告就附表一下列各編號所犯，均係以一行為同時觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條前段規定，各從一重處斷如下：

　⒈事實欄一㈠、㈨部分論以兒童及少年性剝削防制條例第36條第3項以違反本人意願之方法使少年被拍攝性影像罪。

　⒉就事實欄一㈡（附表一編號㈡⒈至⒊）、㈢、㈣（附表一編號㈣⒈至⒏）、㈤、㈥、、（附表一編號⒈⒉）論以兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項引誘使少年被拍攝性影像罪。

　⒊就事實欄一㈦（附表一編號㈦⒉⒊）、事實欄一㈩、（附表一編號⒊）、（附表一編號⒊）、、論以107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝性交行為之電子訊號罪。

　⒋就事實欄一（附表一編號⒈⒉）、論以107年7月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。

　⒌就事實欄一論以106年1月1日所施行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項之引誘使少年被拍攝猥褻行為之電子訊號罪。

　⒍就事實欄一㈧、（附表一編號⒈⒉）論以對於未滿14歲之女子為性交罪。

五、附表一編號㈥部分，被告雖在密接時間、同一地點對E女、F女為拍攝性影像之行為，惟被告是分別對不同被害人E女、F女為妨害性自主之行為，為不同之行為（臺灣高等法院臺中分院113年度侵上訴字第87號判決意旨參照）。被告就附表一所示各犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。

六、對起訴意旨之說明：

　㈠就事實一㈨部分，起訴意旨認被告涉犯刑法第221條第1項之強制性交罪嫌。然被告如事實欄一㈨行為時係成年人，且其知悉I女斯時係14歲以上未滿16歲之少年，合於兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項之規定，應依該法併同刑法之構成要件論以成年人故意對少年犯強制性交罪。公訴意旨尚有未洽，惟上開基本社會事實同一，且經本院踐行罪名告知程序（本院卷二第190頁），並予以檢察官、被告及其辯護人辯論機會，業已保障被告之防禦權，爰依刑事訴訟法第300條規定，變更起訴法條。

　㈡就事實欄一部分，公訴意旨認被告涉犯兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項前段、刑法第315條之1第2款之成年人故意對少年犯竊錄他人非公開活動及身體隱私部位等罪嫌，然AE女已表明不願意並拒絕被拍，被告仍違反其意願拉扯拍攝，被告所為與竊錄有間，公訴意旨容有未洽。

　㈢事實欄二部分，公訴意旨認係涉犯112年2月17日所施行兒童及少年性剝削防制條例第39條第1項之無正當理由持有少年之性影像罪嫌。然實務上兒童及少年性剝削防制條例第36條所處罰之行為態樣，並不僅止於以該條第1項至第3項之方法使兒少性影像「從無至有」之「被拍攝」、「自行拍攝」或（狹義之）「製造」，就既存之性影像拷貝、翻拍之重製行為亦在規範之範圍內，經被告引誘K女將前已拍攝之性影像製造傳送給被告，被告所為應係引誘使少年製造性影像罪。起訴意旨尚有未洽，惟上開基本社會事實同一，且經本院踐行罪名告知程序（本院卷二第195頁），並予以檢察官、被告及其辯護人辯論機會，業已保障被告之防禦權，爰依刑事訴訟法第300條規定，變更起訴法條。

七、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知各被害人為少年，身心皆未發育成熟，對性觀念尚屬矇懂無知、欠缺完整之判斷能力，仍罔顧其等身心發展健全，竟為滿足己身私慾，逕以前揭方式對各被害人實施本件妨害性自主、性剝削犯行，對於各被害人之身心健康及人格發展均有不良影響，並忽視法律保護未成年人身心健全發展之意旨，使各被害人留下難以抹滅之陰影，對於社會善良風俗亦有不當影響，其中附表一編號㈠、㈨以不法腕力拍攝少年性影像之犯行，重創其等性自主及性隱私權利，被害人A女因此罹患創傷後壓力症候群，有晴明身心診所診斷證明書（偵密11095卷第53至57頁）、新北市立聯合醫院板橋院區精神科衡鑑/評估轉介單、診斷書（偵密11095卷第59至67頁）在卷可參，此等舉措之惡性及所生危害重大，併參酌AF女提供之憂鬱症病歷（本院卷二第159至160頁），及被告不僅將所拍攝之影像儲存於附表二編號1、2所示電腦、硬碟，更依拍攝年、月、日分類存檔，堪信係長時間實施本案犯行，足見具有相當社會危險性；另考量被告於審理時坦承犯行，且與被害人L女、U女、AF女及法定代理人達成調解，但尚未實際給付，及附表一各編號之法定本刑（包含適用新舊法之不同法定本刑、想像競合中輕法之法定本刑等）、被害人年齡、情節（性交或猥褻、有無施用強制力）、所生危害、附表一編號雖係違反AE女之意願拍攝，但被告並沒有用高度強制力、拍攝時間內容均屬短暫，以及被告、辯護人、檢察官、被害人、訴訟參與人之意見，兼衡被告自述之教育程度、家庭生活、經濟狀況等一切情狀，分別量處如附表一各編號所示之刑。復斟酌被告所犯附表一所示各罪之犯罪類型、行為態樣、動機、手段，及所侵犯者均為具有不可替代性、不可回復性之個人法益，責任非難重複之程度較低，並考量被告復歸社會之可能性等，而為整體評價後，就被告本案所犯各罪所宣告之刑，定應執行刑如主文所示。本院於審酌上述各項科刑事由後，認檢察官求刑稍嫌過重而難遽採，附此敘明。

肆、沒收部分：

一、按沒收適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文。查被告行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第6、7項關於沒收之規定，於113年8月7日修正公布，於000年0月0日生效施行，修正後規定為「第一項至第四項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之」、「拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限」，此應係刑法第38條第2項後段所謂之特別規定，於法條競合時，依特別法優先於普通法之法適用原則，應適用前開兒童及少年性剝削防制條例有關之規定。

二、扣案如附表二編號3、4所示之單眼相機1台（含鏡頭）、記憶卡1張係被告拍攝性影像之工具，依兒童及少年性剝削防制條例第36條第7項規定諭知沒收。

三、扣案如附表二編號1、2所示之電腦主機1台、隨身硬碟3台（含傳輸線2條）為本案性影像之附著物，屬絕對義務沒收之物，應依兒童及少年性剝削防制條例第36條第6項規定諭知沒收。

四、扣案如附表二編號5、6所示之手機1支（含SIM卡）、智慧型手機1支（含SIM卡）係被告用以聯繫、引誘被害人所用，為被告所有供被告實施本案犯行所用之工具，依刑法第38條第2項規定諭知沒收。另卷附上開性影像之檔案隨身碟及紙本列印資料，僅係檢警為調查本案，於偵查中輸出供作附卷留存之證據使用，乃偵查中所衍生之物，非屬依法應予沒收之物，自均毋庸諭知沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，判決如主文。

本案經檢察官Ａ０１提起公訴，檢察官曹瑞宏到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　115 　年　　3 　　月　　 4　　日

　　　　　　　　　刑事第三庭　審判長法　官　簡廷恩

　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　鄭苡宣

　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　張恂嘉

以上正本與原本無異。　　　　　　　　　　　　　　　　　　

如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。

告訴人或被害人對於判決如有不服，具備理由請求檢察官上訴者，其上訴期間之計算，係以檢察官收受判決正本日期為準。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　陳淳元

中　　華　　民　　國　　115 　年　　3 　　月　　4 　　日

附錄本案論罪科刑法條全文：

中華民國刑法第221條

對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。

前項之未遂犯罰之。

中華民國刑法第222條

犯前條之罪而有下列情形之一者，處七年以上有期徒刑：

一、二人以上共同犯之。

二、對未滿十四歲之男女犯之。

三、對精神、身體障礙或其他心智缺陷之人犯之。

四、以藥劑犯之。

五、對被害人施以凌虐。

六、利用駕駛供公眾或不特定人運輸之交通工具之機會犯之。

七、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內犯之。

八、攜帶兇器犯之。

九、對被害人為照相、錄音、錄影或散布、播送該影像、聲音、電磁紀錄。

前項之未遂犯罰之。

中華民國刑法第227條

對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。

對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。

對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。

對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑。

第一項、第三項之未遂犯罰之。

兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項（106年1月1日施行）

招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。

兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項（107年7月1日施行）

招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、製造性交或猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，處三年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。

現行兒童及少年性剝削防制條例第36條第2項、第3項

招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。

以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造、無故重製性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。

兒童及少年性剝削防制條例第32條第1項

引誘、容留、招募、媒介、協助或以他法，使兒童或少年為有對價之性交或猥褻行為者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。以詐術犯之者，亦同。

兒童及少年福利與權益保障法第112條

成年人教唆、幫助或利用兒童及少年犯罪或與之共同實施犯罪或故意對其犯罪者，加重其刑至二分之一。但各該罪就被害人係兒童及少年已定有特別處罰規定者，從其規定。

對於兒童及少年犯罪者，主管機關得獨立告訴。

附表一：

附表二：

附表三：