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115年度附民上字第1號

上  訴  人  雲林縣莿桐鄉公所

法定代理人  廖秋蓉       

訴訟代理人  王洹榕       

被  上訴人  林靖焜                                 

上列當事人間因違反著作權法刑事附帶民事訴訟案件，上訴人不服臺灣雲林地方法院中華民國114年11月28日第一審刑事附帶民事訴訟判決（114年度智附民字第1號），提起上訴，本院判決如下：

一、按審理智慧財產案件審理法第54條第1項及第2項案件之附帶民事訴訟，其刑事訴訟經法院認為附帶民事訴訟不合法或無理由，或刑事訴訟諭知無罪、免訴或不受理者，依智慧財產案件審理法第2條適用刑事訴訟法第502條第1項、第503條第1項本文規定，應以判決駁回原告之訴，且刑事訴訟法第503條第1項但書關於該項本文情形，經原告聲請時，應將附帶民事訴訟移送管轄法院民事庭之規定，仍有適用之必要，爰刪除原條文第1項前段（參見智慧財產案件審理法第63條第1項規定立法理由）。查本件被上訴人林靖焜被訴違反著作權法刑事案件，雖經原審法院以113年度智易字第8號判決諭知公訴不受理在案，然因上訴人於原審所提之刑事附帶民事訴訟起訴狀已陳明：「本件刑事案件若經判決無罪、免訴或不受理之判決者，則依刑事訴訟法第503條第1項規定，聲請鈞院逕將本件附帶民事訴訟移送管轄法院之民事庭」等語（見原審附民卷第6頁），足見上訴人已依刑事訴訟法第503條第1項但書規定，向原審聲請將本件附帶民事訴訟移送管轄法院之民事庭審理，惟原審未察而逕以刑事判決不受理為由，駁回上訴人在原審之訴及假執行之聲請，其訴訟程序自有重大瑕疵，基此所為之判決，亦屬違背法令，是上訴人執此上訴，核有理由。

二、另按第二審法院認為上訴有理由，或上訴雖無理由，而原判不當或違法者，應將原審判決經上訴之部分撤銷，就該案件自為判決。但因原審判決諭知管轄錯誤、免訴、不受理係不當而撤銷之者，得以判決將該案件發回原審法院，刑事訴訟法第369條第1項亦有明文，且依同法第490條規定，該規定為本件刑事附帶民事訴訟上訴案件準用。查，本案刑事判決雖經檢察官提起上訴，惟經本院於115年8月13日以115年度刑智上易字第5號判決維持原判決而駁回上訴。然得依刑事訴訟法第503條第1項但書所載經原告聲請時，將附帶民事訴訟移送管轄法院之民事庭，必須諭知無罪、免訴或不受理判決之法院，始能適用（最高法院83年度台附字第17號裁定、29年附字第356號判決意旨參照），因本院非諭知無罪、免訴或不受理判決之法院，自無從準用刑事訴訟法第369條第1項前段規定自為判決。又刑事訴訟法第369條第1項但書規定得發回原審法院，雖以原審判決諭知管轄錯誤、免訴、不受理係不當而撤銷之者為限，然揆諸該條但書規定之立法目的，乃係因未經原審為實體判決，為維護當事人審級利益而將該案件發回原審法院更為審判。本件原審駁回上訴人在原審之訴及假執行之聲請，其訴訟程序存有重大瑕疵，已如前述，且上訴人於原審之訴，亦未經原審法院民事庭審理，本院為維護當事人之審級利益，以保障其訴訟程序權，認應類推適用刑事訴訟法第369條第1項但書規定，逕將原判決撤銷，發回原審法院另為適當之處理。

三、應依智慧財產案件審理法第2條，刑事訴訟法第490條前段、第369條第1項但書，判決如主文。

中　　華　　民　　國　　115 　年　　8 　　月　　13　　日

                          智慧財產第四庭

                            審判長法  官　張銘晃

                                  法  官　王凱俐

                                  法  官　馮浩庭

本件不得上訴。