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114年度上易字第7號

上  訴  人  

即  被  告  楊上民

上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺中地方法院113年度易字第3449號中華民國113年10月31日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方檢察署113年度毒偵字第2132號），提起上訴，本院判決如下：

上訴駁回。

壹、上訴範圍及本院審理範圍

一、本案係由上訴人即被告楊上民（下簡稱：被告）提起上訴，被告於刑事上訴理由狀中僅載稱與「刑」有關之上訴理由，並未具體說明其上訴之範圍，惟其於本院審理時經審判長闡明後，被告表示：本案僅針對量刑上訴，並具狀撤回就「刑」以外部分之上訴等語，此有刑事上訴狀、本院審理筆錄及撤回上訴書各1份在卷可稽（見本院卷第3至9頁、第78頁、第85頁）；本院僅須就原判決所宣告被告「刑」部分有無違法不當進行審理；至於原判決就此部分以外之犯罪事實、論罪及沒收等其他認定或判斷，既與刑之量定尚屬可分，且不在被告明示上訴範圍之列，即非本院所得論究，先予指明。

二、按刑事訴訟法第348條第3項所謂判決之「刑」，包括首為刑法分則各本條或特別刑法所規定之「法定刑」，次為經刑法總則或分則上加減、免除之修正法定刑後之「處斷刑」，再次為裁判上實際量定之「宣告刑」。上訴人明示僅就判決之「刑」一部聲明上訴者，當然包含請求對於原判決量刑過程中所適用特定罪名之法定刑、處斷刑及宣告刑是否合法妥適進行審查救濟，此三者刑罰具有連動之不可分性。第二審針對僅就科刑為一部分上訴之案件，祇須就當事人明示提起上訴之該部分踐行調查證據及辯論之程序，然後於判決內將聲明上訴之範圍（即上訴審理範圍）記載明確，以為判決之依據即足，毋庸將不在其審判範圍之罪（犯罪事實、證據取捨及論罪等）部分贅加記載，亦無須將第一審判決書作為其裁判之附件，始符修法意旨（最高法院112年度台上字第2625號刑事判決意旨參照）。揆諸前揭說明，本院以經原判決認定之事實及論罪為基礎，僅就原判決關於被告「刑」之部分是否合法、妥適予以審理，並不及於原判決就此部分外所認定之犯罪事實、所犯法條（論罪）及沒收部分，且就相關犯罪事實、所犯法條及沒收等認定，則以第一審判決書所記載之事實、證據及理由為準，亦不引用為附件，合先敘明。

貳、本院就被告對原判決之「刑」一部上訴，於此上訴範圍內，說明與刑有關之事項：

一、檢察官於聲請簡易判決處刑書、原審及本院審理時均陳明被告前因搶奪案件，經臺灣彰化地方法院以112年度訴字第199號判決判處有期徒刑1年確定，於民國113年2月3日執行完畢，其於有期徒刑執行完畢5年之內再犯本件有期徒刑以上之罪，該當刑法第47條第1項累犯之規定，足見其法遵循意識不足，對刑罰之反應力薄弱，並無司法院大法官釋字第775號解釋可能使被告所受刑罰超過其應負擔罪責之疑慮，請求依累犯之規定加重其刑等語（見聲請簡易判決處刑書理由欄二；原審卷第26頁；本院卷第82頁），並提出臺灣臺中地方檢察署刑案資料查註紀錄表為證（見毒偵卷第35至36頁），且有被告之臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第19至48頁)；被告受有期徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之2罪，均為累犯。審酌被告前經科刑執行完畢僅3個多月又再犯本案，顯見其前罪之徒刑執行無成效，對刑罰反應力薄弱，且本案並無司法院釋字第775號解釋意旨所指個案應量處最低法定刑，又無法適用刑法第59條規定減輕其刑，而應依此解釋意旨裁量不予加重最低本刑之情形（最高法院108年度台上字第338號判決意旨參照），爰均依刑法第47條第1項規定加重其刑。

二、另被告為警查獲時主動交出疑似海洛因之粉末，於警詢時亦向警方坦承施用第一級毒品海洛因犯行，此有被告警詢筆錄在卷可稽(見毒偵卷第67至68頁)，足認被告就本案施用第一級毒品海洛因犯行部分，係於有偵查犯罪權限之機關發覺其犯行之前，主動陳述犯行並有意接受裁判，核與刑法第62條自首規定相符，本院審酌被告上開自首行為，節省司法資源之耗費，爰依法減輕其刑，並與前揭累犯加重部分，依法先加後減之。

參、被告上訴意旨略以：被告僅國中畢業，離婚育有一子，母親年邁需人照顧，且被告自首犯行，請求從輕量刑等語。

肆、上訴駁回之理由

一、按量刑輕重，屬法院得依職權自由裁量之事項，苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，無偏執一端，致明顯失出失入情形，自不得指為不當或違法（最高法院103年度台上字第291號、第331號刑事判決意旨參照），且在同一犯罪事實與情節，如別無其他加重或減輕之原因，下級審量定之刑，亦無過重或失輕之不當情形，則上級審法院對下級審法院之職權行使，原則上應予尊重（最高法院85年度台上字第2446號刑事判決意旨參照）。

二、原審就量刑部分，審酌被告曾因施用毒品經送觀察、勒戒，仍未知警惕，徹底戒除惡習遠離毒害，無視毒品對於自身健康之戕害及國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，猶施用毒品，所為實不可取，兼衡酌其犯罪之動機、目的、手段，及其自述國中肄業之智識程度、職業為工、家庭生活經濟情況勉持，犯罪後坦認犯行，態度尚佳等一切情狀，分別量處有期徒刑9月、5月，並就得易科罰金之刑部分，諭知易科罰金之折算標準。經核原審上開量刑已以行為人之責任為基礎，斟酌刑法第57條各款所列情狀，既未逾越法定刑度，復未濫用自由裁量之權限，亦無違背公平正義精神、比例原則及罪刑相當原則，原審量刑並無不當或違法之情形。被告上訴意旨固陳上情，惟被告所陳之家庭狀況、犯後坦承犯行暨自首之犯後態度等情，業據原審於刑之加重減輕與量刑時均斟酌在案，於本院審理期間並無其他量刑因子之變動，況被告前已曾因施用第一級毒品案件，經臺灣臺中地方法院以113年度易字第1331號判決判處有期徒刑9月，嗣上訴本院，經本院以113年度上易字第681號判決上訴駁回而告確定等情，亦有上開臺灣臺中地方法院及本院判決附卷可參（見本院卷第51至59頁），是原審所為量刑並無輕重失衡之情形，不得遽指為違法。是被告上訴意旨主張原審量刑過重，為無理由，應予駁回。　　　　　　

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條條，判決如主文。

本案經檢察官蕭擁溱提起公訴，檢察官楊麒嘉到庭執行職務。

中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　4　　日

　　　　　　刑事第四庭　　審判長法　官　王　鏗　普

　　　　　　　　　　　　　　　　法　官　周　淡　怡

 　　　　　 　　　　　　　　　　法　官　黃　齡　玉

以上正本證明與原本無異。

不得上訴。

　　　　　　　　　　　　　　　　書記官　洪　玉　堂

中　　華　　民　　國　　114 　年　　2 　　月　　4 　　日